<<
>>

Глава 9. Теории происхождения права

Происхождение права, как и происхождение государства, всегда привлекало внимание мыслителей в древности и в более поздние времена. Познание про­цесса правообразования позволяет познать природу права, его сущность, ха­рактерные особенности, выяснить соотношение права и государства, а также с другими социальными явлениями.

Особая роль в познании права первоначально отводилась религии. Поэтому наиболее древние учения о праве — теологические.

В Древнем Египте, Вавилоне, Иудее господствовала идея божественного происхождения государства и права. Появление права обосновывалось боже­ственным промыслом. Правовые нормы — это нравственные правила жизни, которые исходят от Бога и указывают человечеству правильное направление жизни. Понятие права связывалось со справедливостью, а впоследствии — с правосудием. Именно Богом устанавливается в обществе вечный естествен­но-божественный порядок справедливости. Все люди равны и наделены Бо­гом равными возможностями. Следовательно, нарушение этого равенства в человеческих отношениях есть отступление от божественного закона. Важ­ным фактором, поддерживающим божественный порядок в обществе, явля­ется наказание: при жизни со стороны государства, а после смерти за пре­грешения и проступки, в том числе преступления, — божественным судом.

Наибольшее распространение теологические учения получили в период утверждения феодальных отношений. В этот период появляется учение из­вестного ученого-богослова Фомы Аквинского. Согласно его учению миром управляет Божественный разум. Право есть действие справедливости в боже­ственном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выража­ет отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воз­даянии каждому ему принадлежащего.

Ф. Аквинский различал право и закон. Последний представлял собой «из­вестное установление разума для общего блага, обнародованное теми, кто

имеет попечение об обществе», т.е.

правителями. Закон оценивается с точки зрения соответствия его праву как высшей справедливости, имеющей боже­ственное происхождение. Вечный закон не доступен человеческому созна­нию. Но человек различает добро и зло, должное и недолжное поведение. На этой основе он разрабатывает рационалистические принципы, составляющие естественный закон. Таким образом, Ф. Аквинский утверждал, что существу­ет Вечный закон, который управляет Вселенной, — это божественный разум, его часть составляет божественный закон, который содержится в Библии. От него производны все другие законы. В частности, от него произведен есте­ственный закон, который есть отражение Вечного закона в человеческих от­ношениях. Естественный закон предписывает стремиться к самосохранению, продолжению рода, обязывает искать истину (Бога) и уважать достоинство людей. Естественный закон отражается и конкретизируется в человеческих законах, назначение которых — силой и страхом принуждения заставлять людей избегать зла, стремиться к добродетели. Право есть там, где нет про­тиворечия между естественным и человеческими законами. Но человеческие законы несовершенны, поэтому если они противоречат естественным уста­новлениям и божественному закону, то им можно не повиноваться. В то же время любое выступление против законной власти он считал смертным гре­хом.

В эпоху капитализма теологические теории нашли выражение в виде неото­мизма, который исходит из божественной природы права. Наиболее ярким представителем этого направления был Жак Маритен (1882—1973). По его мнению, существуют два мира: мир сущностей, духовный, нематериальный мир и производный от него мир материальный.

Их единство определяется духовным началом — Богом. Право, как и госу­дарство, представляет собой результат действия духовных начал, отражение божественного разума в общественном порядке. Ж. Маритен связывал нор­мативное регулирование поведения и поступков человека с так называемыми нормами-пилотами, которые воспроизводят вечный божественный закон и

ориентируют человека на выполнение нравственного долга, умножение блага и помогают избегать зла.

Неотомисты акцентируют внимание на идее солидаризма как основы объ­единения людей в различные формы, полагая, что социальное примирение, социальный мир должны соотноситься при их оценке с божественными предначертаниями, которые являются истинным источником жизни.

Естественно-правовые учения относятся к самым распространенным право­вым теориям. По своему содержанию они не однородны, особенно в совре­менных модификациях.

Отдельные положения теории естественного права были известны мыслите­лям Древней Греции и Древнего Рима. В частности, софисты исходили из то­го, что в основе образования права нет ничего вечного, неизменного. «Пра­во» или «правда» есть результат соглашения людей, их договоренности при­держиваться в своих взаимоотношениях определенных правил, чтобы обес­печить безопасность всех и каждого. Таким образом, право — изобретение людей, искусственное образование. Против этого возражали такие выдающи­еся мыслители древности, как Сократ, Платон, Аристотель. Они исходили из того, что не все право — искусственное изобретение человеческого разума. Наряду с письменными законами существуют вечные, неписаные законы, не зависящие от воли людей и составляющие естественное право, «вложенное в сердца людей самим Божественным разумом».

Римские юристы наряду с положительным правом, т.е. законами, признавали существование естественного права, которое нередко рассматривали как иде­ал, к которому должно стремиться положительное право. Естественное право исходит из свободы и равенства людей. Но Аристотель в то же время пола­гал, что сама природа предназначила одних людей быть свободными, а дру­гих — рабами, последним быть рабами «и полезно, и справедливо». Однако отношения между рабом и его господином должны быть дружественными, так как они покоятся на естественных началах.

Теории естественного права претерпели серьезные изменения в эпоху Сред­невековья. Мыслители этого периода исходили из божественного происхож­дения права.

Расцветом теорий естественного права принято считать XVII— XVIII вв.

Значительный вклад в развитие этих теорий внесли Г. Гроций и Б. Спиноза (Голландия), Т. Гоббс и Д. Локк (Англия), Ж.Ж. Руссо и П. Гольбах (Фран­ция) и А. Н. Радищев (Россия). Они отказались от идеи божественного про­исхождения естественного права и обратились к воле народов, наций, от­дельного человека. Признавалось, что в обществе наряду с позитивным пра­вом, созданным государством (законодательством), существует высшее пра­во, свойственное человеку от природы, — естественное право. Оно служит критерием позитивного права с точки зрения его соответствия справедливо­сти. Если такого соответствия нет, то законы государства являются неправо­выми. При этом под естественным правом понимались законы природы, ко­торые провозглашают всех равными, следовательно, законы государства должны быть одинаково справедливыми ко всем людям.

Основные положения теории естественного права нашли закрепление в Де­кларации независимости США (1776), затем в Конституции США (1787), в Декларации прав человека и гражданина во Франции (1789) и др.

Уступив на какое-то время свое место исторической школе права, теория естественного права вступила в XX в. в период возрожденного естественного права и получила широкое распространение во многих странах Европы (Гер­мания, Франция, Италия, Австрия), Латинской и Северной Америки.

Теория возрожденного естественного права подчеркивает свою связь с есте­ственным правом на предыдущих этапах развития и ставит своей задачей по­иски идеального критерия для положительного права.

Оно не признает вечного, неизменного для всех народов и времен права и полагает, что естественное право исторически меняет свое содержание.

Для возрожденного естественного права характерно возникновение на его базе частных теорий и доктрин. Назовем, прежде всего, неотомическую тео-

рию, которая уже упоминалась и представителем которой был Ж. Маритен. Она традиционно рассматривается как одно из течений современной есте­ственно-правовой теории и одновременно обоснованно причисляется к тео­логическим учениям, так как ее исходное начало — божественная воля.

Суть неотомической теории состоит в том, что все должное и сущее происте­кает от Бога, а человек как творение божьей воли является носителем есте­ственного права. Оно существует вечно, но открывается людям по-разному в зависимости от их разума, и с помощью свободной воли человека воплоща­ется в его действиях для достижения целей, выражающих Божью волю.

Таким образом, естественное право трактуется как совокупность абстракт­ных принципов — свободы, справедливости, выполнения заключенных дого­воров, уважения властей, общего блага и др., которые предопределены Божь­ей волей и воплощаются по воле Бога.

Феноменологическая теория (от греч. слова «феномен», обозначающего яв­ление, постигаемое при помощи чувств). Наиболее ярким представителем этой теории был немецкий философ Эдмунд Гуссерль (1859—1938). В осно­ву происхождения права он кладет представление о так называемых эйдосах — чистых сущностях, идеальных юридических формах, априорных (заранее определенных) нормативных идеях. Эйдетическое право — разновидность естественного права, которое предшествует позитивному праву и определяет его содержание. Правовые эйдосы (нормы) существуют всегда в природе в виде объективных притязаний, обязательств, собственности и других катего­рий.

Они приобретают юридическую форму лишь тогда, когда на них направлено сознание человека. А потому норма права не существует без человека как субъекта познания. Нормативные идеи осуществляются в актах сознания множества людей и определяют действия людей в конкретном обществе. На основе эйдетического права возникает нормативный порядок поступков лю­дей. Следовательно, априорно существующее эйдетическое право определяет содержание действующего позитивного права.

Экзистенциалистическая теория (экзистенциализм — философия существо­вания, образа жизни) исходит из противопоставления обыденного, отчуж­денного бытия и глубинного, живого существования, воплощенного в суще­ствовании (лат. слово «экзистенция» — существование) человека. Право черпает свою силу именно в способе существования человека, хотя внешне воплощается в застывших искусственных формах. Отсюда позитивное право имеет вторичный и, следовательно, необязательный характер. Представитель этой теории немецкий ученый Мартин Хайдеггер (1889—1976) считал, что правовые отношения, правовые оценки вытекают не из юридических уста­новлений государственной власти, а из способа существования (экзистенции) судьи, правителя, администратора. Причем содержание экзистенции со вре­менем меняется. Поэтому естественное право не имеет постоянного содер­жания, каждая жизненная ситуация индивидуальна и неповторима. Юриди­ческая норма представляет собой мертвое, механическое образование, в от­личие от экзистенции, которая определяет масштабы справедливости и по­ступков людей.

Герменевтическое направление естественной теории (от греч. слова «герме­невтика» — разъясняю, т.е. искусство истолкования текста) исходило из не­допустимости разрыва и противопоставления естественного и позитивного права. Сторонники герменевтического подхода к происхождению и сущно­сти права полагают, что естественное право развивается исторически и вы­ступает как высшая справедливость для каждого конкретного периода разви­тия общества. Право есть соответствие должного и сущего, их полное совпа­дение. Текст юридического закона должен «вписываться» в фактическое по­ложение вещей. Главное при таком подходе не нормы права, а правовые от­ношения между людьми, правовые решения, правовые поступки и правовое поведение людей. Судьи, другие должностные лица, принимая правовое ре­шение, как бы приспосабливают должное к сущему, посредством чего и со­здается конкретно-историческое право.

Все перечисленные выше направления естественной теории права взаимно переплетаются и дополняют друг друга.

Историческая школа права сформировалась в Германии в противовес теории естественного права. Ее главой считается Фридрих Карл Савиньи (1779— 1861). Он выступал против игнорирования специфически национальных по­требностей и особенностей в праве и отрицал участие свободной человече­ской воли в развитии истории и права. Право, по его мнению, не является ис­кусственным изобретением законодателя, оно не выдумано людьми. Истоки права надо искать в истории его развития.

Право возникает стихийно, подобно языку, естественно и постепенно и слу­жит выражением духа народа, присуще только этому народу. Законодатель не может «пересоздать» право, как и не может изменить законы языка. Зада­ча законодателя — зафиксировать веками складывающиеся обычаи и народ­ные верования, придать им юридическую форму как «общее утверждение нации». Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине народ­ного духа, право затем на более высоком уровне развития общества разраба­тывается юристами-профессионалами. Но они не создают право, а извлекают необходимые правила поведения из того правового массива, который живет в национальном самосознании. Таким образом, право не обладает универсаль­ностью, присущей всем народам, а имеет сугубо национальный характер и потому не может быть перенесено в другое общество.

Видными представителями исторической школы права были Густав Гуго (1764—1844) и Георг Фридрих Пухта (1798—1846).

Историческая школа права оказала значительное влияние на становление ис­торико-правовых наук, которые обращались к проблемам протоправа (соци­альных норм, действовавших в догосударственных обществах), формирова­ния и развития общенациональной идеи, которая создавалась в тот период для объединения немецких земель в единое государство.

Психологическая теория происхождения права исходит из того, что источни­ком формирования права служат внутренние переживания людей, их право­

вые эмоции. Основоположником психологического направления в юриспру­денции считают дореволюционного юриста Леона Иосифовича Петражицко- го (1867—1931). Он полагал, что появление официальных юридических норм стало возможным в силу способности людей к правовым эмоциям, особого психического состояния, которое позволяет регулировать человеческое пове­дение в рамках сущего и должного. У каждого народа существует так назы­ваемое интуитивное право, которое развивается постепенно, не подвержено фиксированию и не зависит от чьей-либо воли или произвола. Оно легко приспосабливается к новым жизненным ситуациям, подвижно и побуждает перемены в позитивном праве, т.е. законодательстве.

По мнению Л. И. Петражицкого, право не есть реальность, оно лишь ком­плекс переживаний человека, а права и обязанности существуют не реально, а в сознании того, кто в данную минуту переживает конкретные юридические чувства и мысли. Право есть психологический фактор общественной жизни и действует только психологически.

Более того, Л. И. Петражицкий рассматривал право как явление, порожден­ное индивидуальным сознанием, а не общественным. Единственным источ­ником права он считал индивидуальное сознание. Всякое иное право, суще­ствующее вне сознания человека, есть оптический обман.

Л. И. Петражицкий под правом понимал эмоциональные переживания чело­века императивно-атрибутивного характера. Что это означает?

Атрибутивная норма — это переживания чувства правомочия на что-то, а чувство обязанности сделать что-то есть императивная норма.

Право — это переживания человека, которые, с одной стороны, учитывают чью-либо обязанность совершить какие-либо действия, а с другой — чье- либо притязание на осуществление этих действий (либо на воздержание от них), которые предопределены обязанностью. Следовательно, право целиком относится к миру внутренних, чисто субъективных переживаний человека. Право не связано с государством и с другими социальными явлениями. Для Л. И. Петражицкого характерно чрезмерно широкое толкование и понимание

права. Как он писал, правом «оказывается не только многое такое, что нахо­дится вне ведения государства, не пользуется официальным признанием и покровительством, но и многое такое, что со стороны государства встречает прямо враждебное отношение, подвергается преследованию и искоренению как нечто противоположное и противоречащее праву в официально­государственном смысле». Отсюда включение им в право не только права нормальных и хороших людей, но и права преступных организаций, права, возникающего на почве суеверий, и т.п.

Сторонниками психологической теории были дореволюционные государ- ствоведы Н. М. Коркунов, Ф. Ф. Кокошкин, М. А. Рейснер. У Л. И. Петра- жицкого немало последователей среди зарубежных юристов, которые всю общественную жизнь понимали как проявление психического начала (Г. Тард, Ф. Уолрд). По теории Г. Тарда, законом, определяющим развитие об­щества, является закон психологического подражания. Право создается гос­подствующими классами для того, чтобы низшие классы подражали высшим. В известной мере на психологической теории основывалось учение австрий­ского психиатра 3. Фрейда. Он пытался объяснить индивидуальную жизнь человека и все социальные процессы с позиции подсознательных инстинк­тов, полагая, что бессознательное является определяющим фактором пове­дения и всей жизни человека.

Таким образом, психологическая теория считает возможным вне- государственное возникновение права. В его создании решающую роль иг­рают правосознание и правовая культура народов.

Марксистское учение о происхождении права базируется на основополагаю­щей идее — возникновение права неразрывно связано с образованием госу­дарства. А поскольку они возникают одномоментно, причины и закономер­ности их развития одни и те же, а именно: появление прибавочной стоимо­сти, затем и частной собственности привело к расколу общества на антагони­стические классы. В результате первобытные обычаи оказались не приспо­собленными для регулирования поведения людей. В то же время для функ­

ционирования государства потребовались такие нормы, которые смогли бы сделать государственную волю общеобязательной. В результате возникла потребность в нормативном регулировании, которое обеспечивало бы клас­совое господство и стало бы классовым регулятором общественных отноше­ний.

Ими стали юридические нормы, образующие в своей совокупности право. Марксистская теория выделяет два пути правообразования:

1) перерастание первобытных обычаев в нормы обычного права. При этом государство снабжает обычаи принудительной санкцией;

2) правотворчество государственных органов, которые устанавливают новые нормы, выражающие волю господствующего класса, и которые навязывают­ся всему обществу. Эти нормы были направлены на то, чтобы обеспечить классовое господство, и поддерживаются принудительной силой государ­ства.

Согласно марксистской теории право жестко привязано к государству и под­чинено ему. Оно служит его инструментом, с помощь которого государство решает свои классовые задачи. Отсюда главная функция права — принужде­ние, подчинение воле того класса или той социальной группы, которые стоят у власти.

Подытоживая изложенный материал о происхождении права, можно сделать вывод, что среди ученых нет единства мнений по данному вопросу. Почти все теории происхождения права основываются на истинных свойствах пра­ва и процессах его возникновения, но при этом отдельные факторы нередко преувеличиваются.

<< | >>
Источник: Морозова Л.А.. Теория государства и права: учебник. - М.: Норма,2018. - 464 с.. 2018

Еще по теме Глава 9. Теории происхождения права:

  1. § 1. Концепция автономии арбитража в теории и практике
  2. ПРОБЛЕМЫ РАЗВИТИЯ ГЕОМЕТРИЧЕСКИХ МЕТОДОВ РЕШЕНИЯ ЗАДАЧ ТЕХНИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ ПЛАСТИНОК
  3. З.ИСЛАМОВ. ОБЩЕСТВО. ГОСУДАРСТВО. ПРАВО. (Вопросы теории) Ташкент, «Адолат» - 2001, 2001
  4. § 1. Основные теории (доктрины) правовой природы арбитража
  5. § 1. Генезис принципа зависимости в теории и международной практике
  6. Приближенные методы решения задач технической теории пластинок
  7. Личностные результаты обучения в современной педагогической теории и школьной практике
  8. 2. Характерные черты административного права как отрасли права
  9. Шляхов Станислав Владимирович. РАЗВИТИЕ И ПРИМЕНЕНИЕ ГЕОМЕТРИЧЕСКИХ МЕТОДОВ К РЕШЕНИЮ НЕКОТОРЫХ ЗАДАЧ ТЕХНИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ ПЛАСТИНОК C КРИВОЛИНЕЙНЫМИ УЧАСТКАМИ КОНТУРА. Диссертация на соискание учёной степени кандидата технических наук. Орёл - 2019, 2019
  10. 1. Введение в курс административного права
  11. Глава 1. ЛИТЕРАТУРНЫЙ ОБЗОР
  12. 1. Предмет и метод административного права
  13. Глава I. ОПТИЧЕСКИЕ АНОМАЛИИ В КРИСТАЛЛАХ.
  14. Глава 5. ПРОМЫШЛЕННАЯ АПРОБАЦИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ
  15. 3. Принципы административного права