<<
>>

§ 3. Обязанности банков по представлению налоговым органам сведений о финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщиков

Весьма значимое место среди публично-правовых обязанностей банков в налоговых правоотношениях занимает обязанность выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (пункт 2 статьи 86 Налогового кодекса РФ).

Такие справки должны выдаваться банками в течение 5 дней после получения мотивированных запросов налоговых органов.

Следует учитывать, что в соответствии с пунктом 2 статьи 11 Налогового кодекса РФ, для целей Налогового кодекса РФ под счетами (счетом) понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей. Следовательно, положение п. 2 ст. 86 Налогового кодекса РФ не распространяется на:

ссудные и депозитные счета, открываемые банком в соответствии с планом счетов бухгалтерского учета для выдачи кредитов и приема вкладов на основании соответственно кредитного договора (Глава 42 ГК РФ) и договора банковского вклада (Глава 44 ГК РФ), а также иные счета, открытие которых не опосредуется заключением банковского счета;

счета, открываемые физическим лицам, не являющимся индивидуальными предпринимателями, частными нотариусами, частными детективами или частными охранниками.

Установление в пункте 3 указанной статьи требования мотивированности запроса налогового органа применительно к банкам носит
формальный характер. Это означает, что в запросе обязательно должен быть указан мотив требования, однако банк не вправе оценивать обоснованность требования налогового органа о предоставлении истребуемой информации.

Вопрос о правомерности действий налоговых органов по запросам и получению справок по операциям и счетам находится в тесной диалектической взаимосвязи с понятием банковской тайны. Это объясняется тем, что отсутствует полная ясность в вопросе о том, согласуется ли обязанность банков предоставлять указанную информацию налоговым органам с нормами законодательства, образующими институт банковской тайны.

Зарубежный опыт разрешения данного вопроса различен. Такие страны как Германия и Люксембург исходят из концепции «абсолютной банковской тайны», которая предполагает недопустимость предоставления банком налоговым органам сведений о состоянии счетов клиентов. В США, Дании и Нидерландах, напротив, законодательство допускает доступ налоговых органов в компьютерную базу данных банков с целью проведения налогового контроля[153].

Для выяснения того, как данный вопрос решается в России, необходимо определить, что же понимается под «банковской тайной» в российском праве.

Стремление удовлетворить потребности бурно развивающейся банковской системы привело к некоторой несогласованности в законодательных актах, регулирующих сферу банковской деятельности, а также к поспешному и не всегда корректному формулированию ряда базовых понятий в этой области к числу которых относится и банковская тайна[154].

Уяснение юридической сущности данной категории важно как с теоретической, так и с практической точки зрения, поскольку перед банковскими служащими ежедневно возникают вопросы практического применения правовых норм, обеспечивающих защиту сведений, составляющих банковскую тайну.

От степени защиты информации, от уровня документационного обеспечения деятельности банков во многом зависит эффективность функционирования всей банковской системы. Преждевременное, несанкционированное попадание информации к физическим или юридическим лицам может нанести ущерб интересам кредитных организаций, Центрального Банка Российской Федерации, его территориальным учреждениям или их клиентам.

Как отмечают американские специалисты по банковскому праву, институт банковской тайны предполагает три вида правоотношений: между банком и клиентом, между клиентом и правительством и межу правительством и банком[155]. В то же время российское право рассматривает банковскую тайну как в основном как элемент договорных правоотношений между банком и клиентом в связи с открытием банковского счета (ст. 857 ГК РФ).

Основными нормативными источниками института банковской тайны являются ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» и ст. 857 ГК РФ. Причем эти нормативные акты вкладывают в понятие банковской тайны несколько различное значение.

Статья 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» установила, что кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях,
устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Среди субъектов, которым предоставлено право ’ получать справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, Федеральный закон называет и органы государственной налоговой службы.

Статья 857 ГК РФ дает более узкую формулировку банковской тайны. В соответствии с указанной статьей к сведениям, составляющим банковскую тайну, относятся сведения:

1) о банковском счете;

2) об операциях по банковскому счету;

3) сведения о клиенте.

По мнению В.А. Белова, «расположение ст. 857 ГК в главе о банковском счете позволяет заключить, что под «клиентом» в соответствии C терминологией данной статьи понимается не всякое лицо, состоящее в договорных отношениях с банком, а лишь сторона в договоре банковского счета»[156]. Таким образом, норма ст. 857 ГК РФ о банковской тайне распространяется лишь на сведения о лицах, являющихся контрагентами банка по договорам банковского счета и не распространяется на сведения о лицах, заключивших с банками иные договоры (например, договоры кредита либо банковского вклада).

Очевидно, что для ФЗ «О банках и банковской деятельности» характерно несколько иное понимание банковской тайны: ее предметом являются сведения, относящиеся не только к банковским счетам, но и к банковским вкладам, операциям клиентов, а также иные сведения, определяемые банком.

Какие же нормы следует применять в практической деятельности? В юридической литературе предлагаются диаметрально противоположные ответы на этот вопрос.

Одни авторы считают, что целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных норм: поскольку статья 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» является специальной, надо следовать требованиям этой статьи139.

Другие же полагают, что никакой конкуренции между статьей 857 ГК РФ и статьей 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» нет[159][160]. В обоснование такой позиции приводится тот факт, что статья 857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы которых могут определить иной объем сведений, составляющих банковскую тайну. Кроме того, на основании пункта 2 статьи 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ, статья 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» в части определения содержания банковской тайны не должна применяться.

Подобная аргументация далеко не бесспорна. Следует согласиться с О.М. Олейник, которая считает, что только с позиции частных интересов, а именно они охраняются гражданским законодательством, регламентировать режим банковской тайны невозможно. Ведь банковская тайна представляет собой компромисс частных интересов и потребностей банка и клиента с публичной необходимостью обеспечения прозрачности и открытости банковской или иной предпринимательской деятельности[161].

Статья 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности», предоставила кредитным организациям право по своему усмотрению дополнять указанный в законе перечень видов информации, относящихся к банковской тайне. Тем
самым законодатель необоснованно смешивает правовые режимы банковской тайны и коммерческой тайны банка. Какую информацию имеет в виду законодатель, говоря об установлении кредитной организацией «иных сведений», можно только предполагать[162]. Л. Ефимова[163] считает, что к иным сведениям могут относиться любые данные о правовом, семейном и т.п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в Постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»[164].

Несмотря на то, что отдельные авторы[165] считают банковскую тайну специфическим видом коммерческой тайны, большинство ученых-юристов солидарны в том, что банковская тайна — самостоятельный правовой режим, не являющийся разновидностью ни коммерческой, ни служебной тайны.

Действительно, различие банковской тайны и коммерческой тайны можно провести по числу субъектов и порядку защиты их прав и законных интересов, банковской тайны и служебной тайны — по составу субъектов и порядку установления объектов права[166].

ГК РФ предусматривает одинаковую защиту коммерческой тайны и служебной тайны (в силу их упоминания в одной статье ГК РФ - ст. 139), в то время как банковская тайна имеет свои отличия и свой порядок охраны и защиты (ст. 857 ГК РФ).

В.Н. Лопатин под коммерческой тайной предлагает понимать «научно- техническую, технологическую, коммерческую, организационную или иную используемую в предпринимательской деятельности информацию, которая обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью в

силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой обладатель информации принимает адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны»167.

В соответствии со статьей 139 ГК РФ, которая регулирует правовой режим коммерческой и служебной тайны, информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет законного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Условием наступления ответственности за нарушение коммерческой либо служебной тайны является ее надлежащие правовое оформление. Такая ответственность заключается в обязанности возместить причиненные разглашением тайны убытки возлагается на лиц, незаконными методами получившими такую информацию, на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Таким образом, коммерческой тайной считаются практически любые сведения (исключение — виды информации, входящие в перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, утвержденный Постановлением Правительства РСФСР от 05.12.1991 № 35), определенные в качестве таковых самим субъектом. Кроме того, коммерческая тайна предполагает специальное оформление в виде одностороннего акта объявления этой информации сведениями, составляющими коммерческую тайну.

Что касается банковской тайны, то она не требует специального оформления локальными актами либо гражданско-правовыми договорами, а

круг ее сведений определен законом и одинаков для любых банков, их клиентов и контрагентов. Круг лиц, имеющих право получать сведения, составляющие банковскую тайну, также устанавливается законом и не может быть расширен. Более того, термины «коммерческая» и «банковская» тайна законодатель употребляет вместе и в иных отраслях права, в частности в уголовном законодательстве. Уголовный кодекс РФ установил в ст. 183 ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую и банковскую тайну. Если бы банковская тайна была разновидностью коммерческой, не было бы необходимости выделять ее таким образом[168]. Разграничение законодателем режимов банковской и коммерческой тайны вполне логично, так как каждый из них защищает различный объект информации: режимом банковской тайны охраняется конфиденциальная информация, затрагивающая интересы клиентов банка, тогда как коммерческая тайна прежде всего защищает интересы самой кредитной организации.

В соответствии со ст. 102 Налогового кодекса РФ любые (за исключением установленных Налоговым кодексом РФ) сведения о налогоплательщике, полученные налоговыми органами (их должностными лицами) в процессе реализации своих полномочий, признаются конфиденциальной информацией и составляют налоговую тайну. Налоговая тайна не подлежит разглашению налоговыми органами (их должностными лицами) за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Для сведений, составляющих налоговую тайну, установлен специальный режим хранения и доступа. Утрата документов, содержащих такие сведения, либо их разглашение влечет ответственность, предусмотренную федеральными законами.

Таким образом, информация, составляющая банковскую тайну (о счетах налогоплательщиков, об исполнении их платежных поручений, инкассовых
поручений (распоряжений) налоговых органов, а также информация по счетам и операциям субъектов предпринимательской деятельности), после того как стала известна налоговым органам, переходит в режим налоговой тайны.

Основания предоставления информации с ограниченным режимом доступа, определенные в ст. 86 Налогового кодекса РФ, соответствуют случаям законного предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, предусмотренных ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Отказ банка направить налоговому органу запрашиваемую справку со ссылками на банковскую тайну, неправомерен.

Ответственность за непредставление налоговым органам сведений о финансовых операциях налогоплательщиков появилась в налоговом законодательстве осенью 1999 г., когда Федеральным законом от 9 сентября 1999 г. №154-ФЗ Налоговый кодекс был дополнен статьей 135*.

В соответствии с указанной статьей, непредставление банками по мотивированному запросу налогового органа справок по операциям и счетам организаций или граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в установленный Налоговым кодексом срок при отсутствии признаков правонарушения, предусмотренного пунктом 2 ст. 1351 влечет взыскание штрафа в размере 10 тысяч рублей.

Здесь необходимо отметить, что в официальном тексте ст. 135’ текст пункта 2 ничем не отличается от текста пункта 1 ст. 1351, за исключением размера штрафа (в пункте 2 штраф в два раза выше и составляет 20 тысяч рублей). Таким образом, ст. 1351 Налогового кодекса РФ предусматривает два идентичных состава правонарушения, поскольку объективная сторона деяния, описанного в п. 2 ст. 135* Налогового кодекса РФ, не содержит тех отличительных признаков, о которых говорится в π. 1 ст. 1351 Налогового кодекса РФ. При этом первый пункт подлежит применению "при отсутствии

признаков правонарушения, предусмотренного пунктом 2", а такие признаки всегда присутствуют.

Представляется, что такая неопределенность в выборе подлежащей применению санкции делает невозможным применение статьи 135’ Налогового кодекса РФ до внесения в нее соответствующих исправлений.

Однако Конституционный Суд РФ в Определении от 06.12.2001 №257- O169пришел к несколько иному выводу, указав, что положения пунктов 1 и 2 статьи 135, устанавливающие ответственность за различные правонарушения, составы которых недостаточно между собой разграничены, являются по существу такими же, как положения, по которым Конституционным Судом РФ ранее было вынесено Постановление, сохраняющее свою силу, и не могут трактоваться как создающие возможность неоднократного привлечения банков к ответственности за одно и то же нарушение, т.е. не могут одновременно применяться судами, что, однако, не исключает возможность их применения в отдельности на основе оценки фактических обстоятельств дела.

Обязанность банка предоставить налоговым органам информацию, составляющую банковскую тайну, возникает лишь в случае, когда соблюдены следующие условия:

1) характер информации имеет прямое отношение к осуществлению функций данного налогового органа;

2) требование предъявлено (запрос направлен) уполномоченным должностным лицом, а не любым работником данного налогового органа;

3) для предъявления требований существуют установленные законом правовые основания;

4) соблюдена процедура и процессуально-правовые нормы реализации этого требования.

Налоговый орган вправе запрашивать не любые документы, а лишь предусмотренные Налоговым кодексом РФ, и только в связи с проведением налоговой проверки в отношении конкретного налогоплательщика.

Запрос налогового органа, о котором идет речь в ст. 1351должен быть мотивированным. В запросе должны быть сведения об основаниях запроса (со ссылкой на конкретные нормы НК), обстоятельствах, по причине которого налоговый орган обратился с запросом в банк, перечень запрошенных сведений и порядок их представления. Кроме того, в запросе должны быть четко указаны все данные о конкретном клиенте банка (фирменное наименование организации, Ф.И.О. ИП, местонахождение (место жительства) клиента, данные о банковском счете (номер, вид, дата открытия и т.п.), данные об операциях по счету, которыми интересуется налоговый орган (вид операции, дата ее совершения, сведения об исполнении и т.п.). Запрос должен быть подписан руководителем (его заместителем) налогового органа, скреплен печатью последнего и передан в банк в порядке, исключающем нарушение правил об охране коммерческой, производственной, банковской, государственной либо иной тайны как клиента, так и банка[170].

Говорить о правомерности привлечения банка к ответственности, предусмотренной ст. 1351 HK РФ, можно только в случае, когда соблюдены все названные требования.

<< | >>
Источник: Гиссин Егор Маркович. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ БАНКА КАК ОСОБОГО УЧАСТНИКА НАЛОГОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2003. 2003

Еще по теме § 3. Обязанности банков по представлению налоговым органам сведений о финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщиков:

  1. 1. Способы обеспечения законности в деятельности органов исполнительной власти
  2. 2. Виды контроля и надзора за законностью в деятельности органов исполнительной власти
  3. Глава 2 Деятельность органов и должностных лиц административной юрисдикции по защите прав граждан при назначении административных наказаний
  4. Динамика стоимости совокупных персональных финансовых активов
  5. 4. Права и обязанности граждан по административному праву
  6. 3. Классификация органов исполнительной власти. Факторы, влияющие на построение системы органов
  7. Гиссин Егор Маркович. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ БАНКА КАК ОСОБОГО УЧАСТНИКА НАЛОГОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2003, 2003
  8. Генезис теоретических представлений о персональных финансах[3]
  9. Графическое представление решений для пластинок в виде треугольников
  10. 3.1 Аналитическое представление зависимости максимальный прогиб - основная частота колебаний в упругих пластинках
  11. 4. Формы управленческой деятельности, их классификация
  12. §1.1 Профессиографический подход к анализу деятельности менеджера коммерческой организации
  13. 3. Понятие и виды методов государственно-управленческой деятельности
  14. 4. Государственное управление в сфере административной деятельности
  15. 6. Административно-правовой статус органов местного самоуправления
  16. 2. Система органов внутренних дел
  17. 4. Особенности прохождения службы в органах внутренних дел