загрузка...

Налоговые риски и риски с контрагентами

При взаимодействии с контрагентами возможны различные виды рисков.

В ходе ведения хозяйственной деятельности любая компания неизбежно сталкивается с необходимостью приобретения товаров, работ или услуг у других участников рынка - своих контрагентов. Проверка взаимоотношений налогоплательщика с его контрагентами является практически обязательным этапом камеральной или выездной налоговой проверки, поскольку именно ошибки оформления и реализации хозяйственных отношений с контрагентами становятся наиболее распространенным поводом для налоговых доначислений.

Необоснованной налоговая выгода становится тогда, когда налогоплательщик уменьшает налоговую обязанность без достаточных на то оснований. В Постановлении не дается определение необоснованной налоговой выгоды, однако приводится ряд критериев, которые во взаимосвязи и в совокупности могут свидетельствовать о получении налогоплательщиком таковой. Среди поводов к исследованию обоснованности налоговой выгоды ВАС РФ назвал и взаимоотношения с контрагентами - поставщиками товаров, работ и услуг. Пунктом 10 Постановления установлено, что факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Однако выгода может быть признана необоснованной, если налоговому органу удастся доказать, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. С учетом того что признаки проявления должной осмотрительности при выборе контрагентов не закреплены в законодательстве о налогах и сборах РФ, они формируются судами при разрешении налоговых споров.

В целом возможны следующие негативные последствия:

- доначисление налогов (налог на прибыль, НДС);

- уплата штрафов;

- невыполнение контрагентом своих обязательств;

- отсутствие средств производства, необходимых для исполнения своих обязанностей по договору;

- прямые и косвенные убытки, неустойки;

- необходимость несения судебных издержек и оспаривания действий контрагента в суде.

Рекомендуем следующие действия, которые позволят минимизировать налоговые риски.

Действия по проверке контрагента с целью минимизации

налоговых рисков

Информация и документы, которые следует получать налогоплательщикам от своих контрагентов на этапе заключения сделки Комментарий
1. Заверенные копии учредительных и регистрационных документов (в зависимости от серьезности сделки копии заверяются нотариально или самим контрагентом): - решение об учреждении; - учредительный договор; - устав; - свидетельства о регистрации и о постановке на учет в налоговом органе Указанные документы подтверждают надлежащую правоспособность контрагента, его гражданско- правовой статус, факт надлежащей регистрации контрагента
2. Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) либо ее заверенная копия Указанная выписка содержит важнейшую информацию в отношении контрагента на конкретную дату: ИНН, ОГРН, полное и сокращенное наименования, место нахождения, данные об исполнительном органе (директор, генеральный директор, управляющая компания), размер уставного капитала, состав участников и распределение их долей в уставном капитале (для ООО), все регистрационные действия, ранее совершенные в отношении контрагента. Следует отметить, что налогоплательщик имеет возможность самостоятельно получить выписку из Единого государственного реестра в отношении своего контрагента (ст. 6 Федерального закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей")
3. Заверенные копии документов, подтверждающих полномочия руководителя и главного бухгалтера: - протокол об избрании руководителя; - приказы о назначении на должность руководителя и главного бухгалтера (с подписями указанных лиц об ознакомлении). В случае если договор, первичные документы, счета-фактуры от имени контрагента будут подписываться иными лицами, налогоплательщику, соответственно, необходимо получить также заверенные копии надлежащим образом оформленных доверенностей на данных лиц Перечисленное необходимо для подтверждения факта подписания документов от имени контрагента уполномоченными лицами
4. Заверенная копия лицензии контрагента, если деятельность, выполняемая по сделке, подлежит лицензированию Лицензия является необходимым документом, подтверждающим, что сделка заключена с уполномоченным хозяйствующим субъектом, имеющим право осуществлять деятельность по сделке; таким образом, налогоплательщик был вправе заключить сделку именно с этим контрагентом, производить оплаты в соответствии с данной сделкой и учитывать соответствующие вычеты по НДС и расходы по налогу на прибыль
5. Информация о коммерческой деятельности контрагента: - рекламные материалы и ценовые предложения контрагента; - распечатки официальных сайтов контрагента; - различные проспекты, буклеты и т.д. Данная информация подтвердит разумную осмотрительность налогоплательщика при выборе контрагента и оценке его коммерческих качеств
6. Информация о "судебной" истории контрагента. Налогоплательщик имеет возможность получить часть такой информации самостоятельно с помощью справочных правовых систем, в которых публикуются все более-менее значительные решения арбитражных судов округов и некоторые решения апелляционных судов. Кроме того, возможно направить контрагенту на стадии преддоговорных переговоров соответствующий запрос с просьбой указать все судебные споры контрагента Информация о судебных спорах контрагента позволит налогоплательщику получить представление о статусе, добросовестности контрагента, о возможном "клейме недобросовестности", которое налоговыми органами негласно присвоено данному контрагенту
7. Копия годового бухгалтерского баланса за последний отчетный период с отметкой налогового органа о принятии. В идеале следует получить также копии налоговых деклараций контрагента по НДС и налогу на прибыль за последний налоговый период с отметкой налогового органа о принятии (либо с подтверждением сдачи налоговой отчетности в электронном виде) Получив данные документы, налогоплательщик установит факт сдачи контрагентом бухгалтерской и налоговой отчетности и, таким образом, косвенно подтвердит добросовестность контрагента
8. Справка от имени контрагента в произвольной форме об имеющихся на праве собственности и на праве аренды производственных и торговых мощностях (оборудование, складские и производственные помещения, транспорт и т.д.), а также о численности работников контрагента на момент совершения сделки, в т.ч. занятых в сферах деятельности, непосредственно связанных с исполнением сделки Указанная справка, безусловно, не является абсолютным подтверждением коммерческой "состоятельности" контрагента и его способности самостоятельно исполнить сделку (тем более что никому не запрещено привлекать для исполнения сделки третьих лиц), однако поможет доказать, что налогоплательщик, выбирая контрагента, поинтересовался о его реальных возможностях
9. В отношении "сомнительных" контрагентов следует направлять запрос в налоговый орган по месту регистрации контрагента на предмет его (контрагента) добросовестности Ответа, скорее всего, не последует, поскольку подобный запрос действующим законодательством не предусмотрен (но и не запрещен), однако указанный шаг поможет налогоплательщику доказать свою осмотрительность и осторожность

--------------------------------

Жигачев А.В. О некоторых вопросах налогового планирования // СПС "КонсультантПлюс". 2009.

Из договоров налогоплательщика возникает большинство объектов налогообложения. В действующем законодательстве о налогах и сборах существует прямая взаимосвязь между нормами налогового и гражданского права.

В большинстве случаев налоговые органы достаточно формально подходят к анализу и проверке документов налогоплательщиков, что, в свою очередь, приводит к незаконному доначислению налогов, пеней, штрафов. Часто фактические обстоятельства совершения сделок исследуются налоговым органом не в полном объеме, объяснения организации не принимаются в расчет, что вынуждает налогоплательщиков обращаться в суд за защитой своих нарушенных прав.

При таких обстоятельствах представляется наиболее правильным постараться минимизировать налоговые риски на стадии заключения договора и оформления первичных документов.

В целях минимизации налоговых рисков в соответствии с Инструкцией "Порядок заключения договоров" структурные подразделения в пределах своей компетенции в рамках подготовки проекта договора должны самостоятельно оценивать потенциальные налоговые риски с учетом положений Приказа ФНС России от 30 мая 2007 г. N ММ-3-06/333@.

Этапы оценки налоговых рисков включают в себя следующее:

1. Анализ учредительных документов.

Необходимо запросить следующие документы, заверенные печатью компании. Документы должны быть прошиты и пронумерованы, подписаны руководителем предприятия:

- копии свидетельства о постановке на налоговый учет;

- документы, подтверждающие факт занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ. Выписка из ЕГРЮЛ должна быть датирована числом не позднее месяца, предшествующего дате совершения сделки;

- доверенность или иные документы (например, приказ о назначении руководителя), уполномочивающие то или иное лицо подписывать документы от имени контрагента, в том числе необходимо запросить копии документа, удостоверяющего личность;

- иные документы из официальных источников информации .

--------------------------------

Письма Минфина России от 31 декабря 2008 г. N 03-02-07/2-231, от 10 апреля 2009 г. N 03-02-07/1-177, от 6 июля 2009 г. N 03-02-07/1-340.

2. Перепроверка представленных данных.

Перепроверить данные о контрагенте (ИНН, юридический адрес, наименование компании) можно на сайте налоговой службы (www.nalog.ru).

3. Анализ лицензий, сертификатов соответствия, страхование ответственности, квалификация.

В случае если компания осуществляет лицензированные виды деятельности, то необходимо запросить лицензию. Перечень лицензируемых видов деятельности включает в себя виды деятельности, содержащиеся в ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". К данным видам деятельности, в частности, относятся: разработка авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения; производство авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения; ремонт авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения; испытание авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения; деятельность по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации; деятельность по технической защите конфиденциальной информации; деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности; производство взрывчатых материалов промышленного назначения и другие.

В случаях, предусмотренных законодательством, необходимо запрашивать договоры или полисы страхования ответственности (оценочная деятельность, туристическая деятельность, аудит).

В случае если существенным условием является квалификация кадров (например, оказание экспертных услуг), целесообразно запросить документы, свидетельствующие о прохождении подготовки или переподготовки.

4. Проверка системы налогообложения контрагента.

Поскольку в налоговом законодательстве предусмотрены различные режимы налогообложения (общий и специальные), то необходимо запросить данные об использовании системы налогообложения контрагентом.

5. Проверка информации о местонахождении.

Необходимо запросить у контрагента информацию о местонахождении (юридический и фактический адрес), местонахождении складских и производственных или торговых площадей. В случае если адреса не совпадают, целесообразно запросить договор аренды или свидетельство о собственности.

В тексте договора целесообразно указывать все адреса компании (юридический и фактический).

К критериям налогового риска также возможно отнести смену адреса - "кочевание" компании-контрагента.

6. Подготовка обоснования деловой цели и экономической целесообразности.

Необходимо подготовить обоснование деловой цели и экономической целесообразности осуществляемой сделки.

В обосновании должно быть установлено:

- цель сделки;

- экономическая целесообразность;

- сравнение с другими участниками рынка (наличие или отсутствие аналогичных товаров, в том числе предлагаемые цены).

Кроме того, в обосновании должна содержаться информация о способе получения сведений о контрагенте (реклама, СМИ, сайт контрагента, проведение конкурса).

Сделка, направленная исключительно на уменьшение налогов, но не имеющая под собой разумной, экономически обоснованной, необходимой и достаточной деловой (хозяйственной) цели, может быть признана недействительной. При этом для предупреждения уклонения от уплаты налогов получаемая налоговая экономия не признается деловой целью сделки .

--------------------------------

Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды".

Предпринимательская деятельность по определению направлена на извлечение прибыли (п. 1 ст. 2 ГК РФ), поэтому сделки хозяйствующего субъекта, противоречащие названному принципу, вызывают подозрения у налоговых органов. Так, согласно ст. 575 ГК РФ запрещено дарение (т.е. безвозмездная передача имущества, в т.ч. прав) между коммерческими организациями. В соответствии с правовой позицией КС РФ, выраженной в Определении Конституционного Суда РФ от 4 июня 2007 г. N 366-О-П, налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность. Вместе с тем понесенные расходы должны быть направлены на извлечение прибыли, даже если эта цель достигнута не была.

7. Реальность понесенных затрат.

При исполнении договорных обязательств большое внимание следует уделять подтверждающим документам:

- акты выполненных работ (услуг);

- накладные;

- товарно-сопроводительные документы;

- счета-фактуры.

В соответствии со ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, - убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

8. Обоснование посреднических договоров.

В случае если контрагентом выступает посредник, необходимо подготовить обоснование приобретения товаров, производства услуг или заготовления не напрямую, а путем использования агентов или посредников.

9. Проверка в договоре особых условий.

Представляется необходимым представить обоснование наличия в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота (например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафные санкции, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т.п.).

Кроме того, необходимо обосновывать выпуск, покупку/продажу контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдачу/получение займов без обеспечения. В качестве условий дополнительного риска являются условия о процентах по долговым обязательствам любого вида, а также сроки погашения указанных долговых обязательств больше трех лет.

Этапы анализа сделок с целью планирования налогов

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│Планирование доходных договоров │

└───────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

\│/

┌───────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────┐

│Планирование расходов, путей их сокращения │

└───────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

\│/

┌───────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────┐

│Анализ рискованных сделок, имеющих налоговые риски │

└───────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

\│/

┌───────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────┐

│Анализ финансового результата с учетом рисков │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Планирование договоров с целью минимизации издержек,

налоговых рисков

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

┌─>│Анализ договоров продаж, оказания услуг (доходы) │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├─>│Анализ договоров закупок (расходы) │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├─>│Анализ договоров оказания услуг (расходы) │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├─>│Анализ трудовых договоров, гражданско-правовых договоров │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├─>│Анализ договоров, связанных с соц. выплатами, страхованием и пр. │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

└─>│Анализ инвестиционных договоров │

└──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Налогообложение сделок

Договор купли-продажи

По договору одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную цену. Существенные условия - наименование и количество товара. Для многих расширено - до цены, порядка, сроков.

┌──────────────────────────────────────┐

│Условия договора купли-продажи ├──────────┐

└─┬────┬──────┬──────────┬──────┬────┬─┘ │

│ │ │ │ │ │ \│/

│ │ │ │ │ │ ┌─────────┴─────────┐

│ │ │ │ │ │ │Комплектность │

\│/ │ │ │ │ \│/ └───────────────────┘

┌───────────────┴─┐ │ │ │ │ ┌─┴───────────────┐

│Качество товара │ │ │ │ │ │Тара и упаковка │

└─────────────────┘ \│/ │ │ \│/ └─────────────────┘

┌───────────────┴─┐ │ │ ┌─┴───────────────┐

│Цена товара │ │ │ │Ассортимент │

└─────────────────┘ \│/ \│/ └─────────────────┘

┌───────────────────┴───┐ ┌──┴──────────────────┐

│Наименование товара │ │Количество товара │

└───────────────────────┘ └─────────────────────┘

┌───────────────────────────────────┐

│Виды договора купли-продажи │

└──┬──────┬──────────────────┬──┬──┬┘

│ │ │ \│/ │

┌─────────────────────┴───┐ │ ┌──┴──┴──┴────────────────┐

│Розничная купля-продажа │ │ │Контрактация │

└─────────────────────┬───┘ │ └──┬─────┬────────────────┘

│ \│/ │ \│/

┌────────────────┴──────┴─┐ ┌┴─────┴───────────────────┐

│Энергоснабжение │ │ Поставка │

└────────────────┬────────┘ └┬─────────────────────────┘

\│/ \│/

┌─────────────────────┴───┐ ┌──┴──────────────────────┐

│Продажа имущественного │ │Продажа недвижимости │

│комплекса, предприятия │ │ │

└─────────────────────────┘ └─────────────────────────┘

Пример простой схемы сделки

┌─────────────────────────┐ ┌─────────────────────────┐

│Продавец ├─────────────────>│Покупатель │

└─────────────────────────┘ └─────────────────────────┘

Налоги Продавец Покупатель Минимизация рисков
НДС Продавец выставляет документы (договор, акт, счет-фактура) с указанием НДС.
Подает декларацию по НДС и осуществляет уплату налога. Обязанность по уплате НДС возникнет либо на день получения оплаты, либо на день государственной регистрации права собственности (в зависимости от того, что произойдет раньше)
Дает ему право на вычет "входного" НДС (при условии, что от продавца получен правильно оформленный счет-фактура) - подготовьте сопроводительные документы (договор, акт, счет-фактура, накладная ТОРГ-12), без данных документов налоговая может отказать в вычете; - проверьте сроки оплаты, содержащиеся в документах
Налог на прибыль (для общей системы налогообложения) У продавца образуется прибыль при продаже Сам факт получения основного средства не влечет каких-либо последствий при налогообложении прибыли. Расходы по приобретению основного средства формируют его первоначальную стоимость и учитываются в целях налогообложения прибыли через амортизацию. При покупке до 20 000 руб. затраты списываются в расходы единовременно, с учетом производственного характера покупки - сам факт получения основного средства не говорит о постановке на бухгалтерский учет, поэтому необходимо оформить свидетельство о регистрации

--------------------------------

При УСН налогоплательщики не являются плательщиками НДС.

Налоги Продавец Покупатель Минимизация рисков
УСН У продавца учитываются доходы в соответствии с первичными документами или свидетельством о переходе права пользования Расходы на приобретение основного средства учитываются в полном размере с момента ввода его в эксплуатацию в размере уплаченных сумм (пп. 1 п. 3 ст. 346.16, пп. 4 п. 2 ст. 346.17 НК РФ) - следите за лимитами, поскольку сделки купли-продажи, при которых будут превышены лимиты, приведут к увеличению расходов по налогам
Налог на имущество (только для основных средств) Прекращение обязанности по уплате налога происходит после передачи имущества и (или) оформления свидетельства о праве собственности Получение и оприходование основного средства влечет обязанность по уплате налога на имущество - своевременно производите оприходование и ввод в эксплуатацию основных средств для целей налогообложения
Транспортный налог (только для транспортных средств) Не уплачивается с момента регистрации в ГИБДД Уплачивается с момента оприходования и постановки в ГИБДД - своевременно осуществляйте постановку транспортных средств в ГИБДД, передачу основных средств в структурные подразделения
Налог на землю (для земельных участков) Прекращение обязанности по уплате налога происходит после оформления свидетельства о праве собственности Обязанность по уплате налога происходит после оформления свидетельства о праве собственности - своевременно осуществляйте оформление свидетельств на землю; - если не удается оформить свидетельство на землю, целесообразно оформить договор долгосрочной аренды для того, чтобы строение не признали незаконной постройкой и не снесли по решению суда

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

┌────────┤Документальное подтверждение │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Договор │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Акт приемки-передачи товара, накладная ТОРГ-12 │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Кассовый или товарный чек │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

└───────>│Счет, счет-фактура │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

┌────────┤Обязанности продавца │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Передача товара надлежащего качества, в ассортименте │

│ │и количестве, оговоренном условиями договора │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Передача сопроводительных документов │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

└───────>│Договор │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

┌────────┤Обязанности покупателя │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

├───────>│Принять товар надлежащего качества, количества │

│ └────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐

└───────>│Оплатить товар │

└────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Рискованные схемы

┌────────────┐ ┌────────────┐ ┌────────────┐ ┌─────────────┐

│ продавец ├─────>│ посредник ├─────>│ посредник ├─────>│ покупатель │

└────────────┘ └────────────┘ └────────────┘ └─────────────┘

┌────────────┐ ┌────────────┐ ┌─────────────┐

│ продавец ├─────>│ посредник ├─────>│ покупатель │

└──────┬─────┘ └──────┬─────┘ └──────┬──────┘

/│\ /│\ /│\

│ ┌───────┴──────┐ │

└───────────┤ учредитель ├────────────┘

└──────────────┘

В целом налоговые органы считают неправомерным построение финансово-хозяйственной деятельности на основе заключения договоров с контрагентами-перекупщиками или посредниками ("цепочки контрагентов") без наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели). В данном выводе налоговый орган ссылается на обстоятельства, свидетельствующие о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, указанные в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 г. N 53.

Согласно вышеуказанному Постановлению судам необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

В соответствии с Приказом ФНС России от 30 мая 2007 г. N ММ-3-06/333@ к способам ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском относятся вопросы договорных отношений через фирмы-"однодневки", а именно:

1. Общие вопросы получения необоснованной налоговой выгоды с использованием фирм-"однодневок".

Использование в хозяйственной деятельности фирм-"однодневок" является одним из самых распространенных способов получения необоснованной налоговой выгоды. Концептуально суть схемы сводится к включению в цепочку хозяйственных связей лиц, не исполняющих свои налоговые обязательства. Можно выделить два основных направления получения необоснованной налоговой выгоды с использованием фирм-"однодневок":

1.1. Использование фирм-"однодневок" для создания фиктивных расходов и получения вычетов по косвенным налогам без соответствующего движения товара (работ, услуг). В данном случае организация (желающая получить необоснованную налоговую выгоду) заключает хозяйственные договоры с лицом, не исполняющим свои налоговые обязательства, причем деятельность фирмы-"однодневки", как правило, прямо или косвенно подконтрольна получателю необоснованной налоговой выгоды, перечисляет ему определенную договором сумму (в том числе сумму косвенных налогов). Со стороны контрагента условия договора фактически не исполняются, представляются только необходимые первичные документы, подтверждающие совершение операций. То есть соблюдаются формальные требования к документальному подтверждению произведенных расходов и принятию к вычету сумм косвенных налогов.

1.2. Использование фирм-"однодневок" с целью увеличения добавленной стоимости товара, уменьшения налоговой нагрузки на производственные подразделения. Данная схема построения хозяйственных связей характерна при реализации товаров, имеющих низкую себестоимость. Производитель (импортер) реализует продукцию по цене, близкой к себестоимости, лицу, не исполняющему свои налоговые обязательства. Далее фирма-"однодневка" реализует тот же товар с существенной наценкой лицу, осуществляющему сбыт конечным потребителям. В рассматриваемой ситуации основная налоговая нагрузка приходится на фирму-"однодневку", в то время как производитель и конечный продавец имеют минимальную налоговую нагрузку.

В описанном случае получателем необоснованной налоговой выгоды может выступать, в зависимости от фактически сложившихся экономических условий, как производитель, так и конечный продавец.

Однако ИФНС может предъявить и другие претензии.

Судебное решение Позиция суда
Судебные решения в пользу налоговых органов
Определение ВАС РФ от 2 декабря 2010 г. N ВАС-15540/10 по делу N А40-132634/09-33-968 Суд встал на сторону налогового органа, он исходил из того, что взаимозависимость участников сделки по купле-продаже спорного имущества позволила оказать влияние на условия и экономические результаты сделки, что подтверждается использованной схемой расчетов за приобретенный объект недвижимости
Определение ВАС РФ от 28 апреля 2010 г. N ВАС-5187/10 по делу N А27-9058/2009 Суд признал правоту налогового органа, указав на то, что обстоятельства совершения сделок между налогоплательщиком и его контрагентом свидетельствуют о том, что сделки купли-продажи векселей заключены не с целью совершения реальных операций, а с целью получения права на уменьшение суммы налога на прибыль. Аналогичный вывод содержится в Определении ВАС РФ от 10 декабря 2009 г. N ВАС-15780/09 по делу N А50-7128/2008-А6
Судебные решения в пользу налогоплательщика
Определение ВАС РФ от 24 ноября 2010 г. N ВАС-15255/10 по делу N А32-44688/2009-58/607 Суд принял позицию налогоплательщика, установив, что положенные в основу решения отчеты экспертов ИФНС не позволяют установить факт значительного отклонения стоимости реализации нежилых помещений по сделкам купли-продажи в сторону понижения от рыночной цены идентичных товаров
Определение ВАС РФ от 27 февраля 2010 г. N ВАС-2532/10 по делу N А52-483/2009 Суд пришел к выводу о том, что доначисление заявителю НДС незаконно, поскольку заявитель заключил договор купли-продажи нежилого помещения в процессе его приватизации, в связи с чем указанное помещение не признается объектом налогообложения
Определение ВАС РФ от 24 сентября 2009 г. N ВАС-12640/09 по делу N А65-13597/2008-СА2-8 Удовлетворяя заявление, суд исходил из того, что по договору купли-продажи была передана доля в уставном капитале юридического лица, обязательства по договору сторонами исполнены, сделка не оспорена
Определение ВАС РФ от 17 августа 2009 г. N ВАС-10440/09 по делу N А12-16506/08 В части привлечения к ответственности за неуплату ЕНВД суд указал, что оформление накладных свидетельствует о совершении разовых сделок купли-продажи и не является доказательством осуществления такого вида предпринимательской деятельности, как оптовая торговля

Следовательно, рискованными операциями являются:

- купля-продажа векселей;

- купля-продажа товаров (услуг) взаимозависимыми лицами.

Кроме того, налоговые органы могут предъявить претензии к оформлению сопроводительных документов. Например, в Определении ВАС РФ от 9 ноября 2007 г. N 10810/07 по делу N А39-2365/2006 суд не встал на сторону налогоплательщика на основании того, что первичные документы не являются надлежащими документальными доказательствами понесенных расходов, так как содержат недостоверную информацию о контрагентах заявителя, отсутствуют достоверные сведения о поставщиках товаров, заявителем не представлены книга покупок и книга продаж.

Также обратите внимание, что еще в 2006 г. суд указал, что налоговые органы не вправе признавать сделку купли-продажи незаключенной. В Постановлении ФАС Московского округа от 4 апреля 2006 г., 29 марта 2006 г. N КГ-А40/2309-06 по делу N А40-27215/05-41-296 суд указал, что налоговому органу не предоставлено право предъявлять исковые требования о признании сделки незаключенной, а также истцом не доказано, каким образом факт подписания спорной сделки может нарушить налоговое законодательство РФ.

Рекомендации по снижению рисков по сделкам

- планируйте применение налогового режима (ЕНВД, УСН, общий режим налогообложения);

- запрашивайте у контрагентов все первичные документы;

- проверяйте правоспособность и дееспособность контрагента;

- не участвуйте в больших разветвленных схемах;

- правильно отражайте;

- внимательно относитесь к обязанностям покупателя и продавца;

- обратите внимание на оформление земли под строением, поскольку без документов на землю оно может быть снесено.

<< | >>
Источник: Шестакова Е.В.. НАЛОГОВАЯ ОПТИМИЗАЦИЯ. 2012

Еще по теме Налоговые риски и риски с контрагентами:

  1. Налоговые риски
  2. Глава 50 Валютные риски
  3. 7.6. Корпоративные риски
  4. Нестандартные риски
  5. 4.3. Риски при финансировании недвижимости
  6. Риски и страхование недвижимости
  7. Риски при совершении сделок
  8. Риски
  9. Тема 9. Валютные риски и способы страхования
  10. 3.4. Риски, связанные с доверительным управлением, и их регулирование
  11. Тема 9. Валютные риски и способы их страхования
  12. Тема 9. Валютные риски и способы страхования
  13. Семейные риски.
  14. Маркетинговые риски
  15. Риски при финансировании проекта
  16. 31.2 Риски при финансировании проекта
  17. Внутренние и внешние риски