Кредитный договор

По кредитному договору банк или другая кредитная организация, получившие в Банке России лицензию на осуществление кредитных операций, обязуются предоставлять денежные средства заемщику в размере и в сроки, установленные в договоре, а заемщик обязуется возвратить уплаченную сумму и уплатить за пользование заемными средствами установленные проценты.

Пример простой схемы и ее налогообложения.

┌────────────────────┐ ┌──────────────────────┐

│Кредитор ├────────────────────────────>│Заемщик │

└────────────────────┘ └──────────────────────┘

Особенностью кредитного договора является тот факт, что данный договор может заключать только кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию.

Существенными условиями данного договора являются следующие.

┌────────────────────┐

┌──────────┤Существенные условия├────────┐

\│/ └────────────────────┘ \│/

┌───────────────┴─────────────────┐┌─────────────────────┴────────────────┐

│Условие о порядке выдачи кредита ││Срок выдачи и возврата кредита │

│(Постановление ФАС Волго-Вятского││(Постановление ФАС Волго-Вятского │

│округа от 5 апреля 2010 г. ││округа от 5 апреля 2010 г. по делу │

│по делу N А43-13502/2009) ││N А43-13502/2009) │

└─────────────────────────────────┘└──────────────────────────────────────┘

Спорным моментом является сумма выдаваемого кредита.

Одни суды считают данное условие существенным, другие - нет.

Условие о размере выдаваемого кредита не является существенным условием договора Условие о размере выдаваемого кредита не является существенным условием договора
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 июля 2008 г. по делу N А05-8334/2007 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. по делу N А43-13502/2009

В этой связи во избежание судебных рисков рекомендуется включать данное условие в кредитный договор.

Налоги Кредитор Заемщик Риски по договору кредита
НДС Операции по предоставлению кредита в денежной форме НДС не облагаются (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) Получение кредита не влечет для заемщика каких-либо последствий по НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) - в кредитный договор не включайте НДС
Налог на прибыль Денежные средства, передаваемые по договору кредита, к расходам заимодавца не относятся (п. 12 ст. 270 НК РФ). Проценты по договору займа учитываются у заимодавца в составе внереализационных доходов (п. 6 ст. 250 НК РФ) Средства, полученные по договору кредита, не относятся к доходам заемщика (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Расходы в виде процентов по договору займа учитываются у заемщика в составе внереализационных расходов (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ) - в кредитный договор должны включаться проценты

Обратите внимание на тот факт, что банк может менять процентные ставки по кредитному договору. Ставка процентов учитывается в затратах, но вместе с тем налогоплательщику нужно быть готовым к тому, что ставка может измениться. При этом Конституционный Суд РФ в Определении от 29 января 2009 г. N 190-О-О не нашел оснований для признания неконституционной ч. 2 ст. 29 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", одновременно сделав вывод, что в отношениях с предпринимателями право банка на одностороннее изменение процентов не может расцениваться как нарушающее права и свободы предпринимателя.

В этой связи для снижения гражданско-правового риска необходимо предусмотреть условия о том, что на весь период кредита ставка изменяться не будет. Кроме того, налогоплательщик может доказать, что ставка должна иметь верхний предел. Такой вывод, например, содержится в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. по делу N А43-13502/2009.

Вместе с тем банк не вправе устанавливать в кредитном договоре условие о взыскании комиссии за обслуживание кредита. Действия банка по открытию и ведению такого счета нельзя квалифицировать как самостоятельную банковскую услугу. Указанный вид комиссии нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации не предусмотрен, следовательно, включение в договор условия об оплате комиссии за обслуживание кредита нарушает права потребителей. Данный вывод, например, содержится в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 12 октября 2010 г. по делу N А27-20429/2009.

Компании часто используют опасные налоговые схемы с использованием сотрудников. Их особенности возможно определить следующим образом.

1 вариант 2 вариант
Предприятие любым способом выводит деньги в банк. Это могут быть хозяйственные платежи и прочее. Банк на эти деньги выдает беззалоговый кредит сотрудникам предприятия. На большую часть этих денег сотрудники заключают со страховой компанией долгосрочный договор страхования жизни. По условиям полиса страховщик выплачивает аннуитеты в размере 1/12 от внесенной суммы за год. Из этих денег сотрудник предприятия платит банку около 1,5% в месяц в счет погашения кредита. Оставшиеся средства - это чистая зарплата работнику. За проведение этой схемы банк в качестве комиссионных получает 2 - 3% от внесенных предприятием средств на зарплату сотрудникам, столько же получает страховщик. Стоимость всей схемы для предприятия - 6% вместо 34,2% (страховые взносы), для работников - 1,5% вместо 13% (подоходный налог) Предприятие выдает работникам кредит, на который они заключают со страховщиком договор страхования жизни сроком на 5 лет. Страховщик под договор выдает сотрудникам ссуду (такая возможность закреплена страховыми правилами). На эти деньги сотрудники возвращают кредит банку. Все эти операции проводятся в один день. Далее предприятие заключает со страховой компанией договор страхования своего имущества от маловероятного риска (например, от извержения вулкана в центре города или от падения метеорита). Страховая компания из внесенных по этому полису денег проводит по договору выплаты - зарплату сотрудникам. Схема может несколько усложниться, если вместо одного страховщика в ней задействованы двое, которые непременно должны быть аффилированы. Тогда операции в первый день с банковским кредитом проводятся с одним страховщиком. А второй, который будет страховать предприятие от маловероятного риска, отдаст его в перестрахование первому страховщику. Первый страховщик и будет из полученной премии по перестрахованию выплачивать сотрудникам деньги в виде аннуитета

Рискованные налоговые схемы

--------------------------------

Статья: Особенности и новейшие тенденции предэкспортного финансирования ("Банковское кредитование", 2009, N 3).

Схема движения кредитных средств, финансирующих экспортную

сделку заемщика, и выручки по соответствующему

экспортному контракту

Страна экспортера Страна импортера

┌──────────────────┐ ┌───────────────┐

│ ├───────────────────────────────────┘\ │ │

│ Экспортер-заемщик│ Товары, работы, услуги \│ Покупатель │

│ │ по экспортному контракту /│ │

│ ├───────────────────────────────────┐/ │ │

└────────┬─────────┘ └────┬────────┬─┘

/│\ │ │

┌────────┴─────────┐ │ │

│ Текущий счет │┌───────────────┐

│ │ /└────────────────────────────────┘\ │ │

│ Экспортер-заемщик│/ Экспортный контракт \│ Покупатель │

│ │ \┌────────────────────────────────┐/ │ │

└──┬────┬───────┬──┘ └───┬───────────┘

/│\ /│\ /│\ /│\

│ │ │ ┌───────────┐ ┌──────┴────┐

│ │ └─────────────────┤ └────────┘ │

│ │ └────┬────┐Договор цессии┌───────┘

│ │ Договор залога /│\ │ │

│ │торгового счета┌──────────────┴───┐│ │

│ │ │ Торговый счет ││ │

│ └───────────────┤экспортера в банке││ │

│ └──────────────────┘└──────────────┘

│ ┌─────────────┐

└───────────────────────────────┤Банк-кредитор│

└─────────────┘

В вышеуказанных схемах используются экспортные операции.

При этом налоговые риски могут возникнуть при следующих условиях:

- заключение договоров с фирмами-"однодневками";

- экспортные и кредитные операции проходят через один банк;

- срок предоставления кредита и экспортной операции - 1 - 3 дня.

Предусмотрите следующие условия в кредитном договоре во избежание гражданско-правовых и налоговых рисков.

Условие Судебная практика
Установите срок возврата кредита Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29 июля 2010 г. по делу N А53-27857/2009
Условие о взыскании с заемщика штрафных санкций за получение кредита в других банках должно быть в обязательном порядке согласовано с кредитором. Однако кредитор в свою очередь может отказаться от подобных условий Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 октября 2010 г. по делу N А46-1254/2010

Инспекторы проверяют также цели, на которые взят заем. Если установят взаимосвязь между договором купли-продажи и займа, они могут посчитать вторую сделку притворной. Этому может поспособствовать то, что покупатель и заимодавец - одно лицо и стоимость товаров равна сумме займа. Чтобы избежать проблем, установите некоторый временной промежуток между датами договора купли-продажи и займа. Еще лучше оформить договор займа более ранним числом, чем договор о продаже товара. Тогда вы сможете доказать, что о получении денег в долг договорились с контрагентом до того, как продать ему товар. К тому же вы можете взять заем не бесплатно, а под небольшой процент. Этот аргумент еще раз докажет ревизорам действительность сделки. Выплаченные же сверх цены проценты будут компенсацией вашему покупателю за оказанную им услугу.

Рекомендации по кредитному договору

1. Включите в договор условие о предмете (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. по делу N А43-13502/2009).

2. Срок выдачи кредита является существенным условием кредитного договора (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. по делу N А43-13502/2009). Исходя из положений ст. ст. 432, 819 ГК РФ, существенными условиями кредитного договора являются: сумма кредита, срок (сроки) и порядок его предоставления заемщику, срок (сроки) и порядок возврата полученного кредита, размер и порядок уплаты кредитору процентов за пользование кредитом.

3. Установите порядок возврата кредита (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. по делу N А43-13502/2009). В силу ст. 809 Гражданского кодекса Российской Федерации заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. Таким образом, сумма кредита, срок и порядок его предоставления заемщику, срок и порядок возврата полученного кредита, размер и порядок уплаты кредитору процентов являются существенными условиями, подлежащими согласованию сторонами договора. Размер платы за кредит является существенным условием кредитного договора (Определение ВАС РФ от 24 ноября 2010 г. N ВАС-15748/10 по делу N А53-27857/09).

4. Проверьте условия договора на соответствие нормам законодательства. Например, условие кредитного договора об обязанности заемщика поддерживать определенный объем оборотов в банке кредитора является ничтожным (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22 февраля 2011 г. по делу N А53-17264/2009).

5. Чтобы избежать рисков, связанных с увеличением кредита, целесообразно исключить условия о повышении процентов по кредиту. Конституционный Суд РФ в Определении от 29 января 2009 г. N 190-О-О не нашел оснований для признания неконституционной ч. 2 ст. 29 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", одновременно сделав вывод, что в отношениях с предпринимателями право банка на одностороннее изменение процентов не может расцениваться как нарушающее права и свободы предпринимателя. Вместе с тем если по условиям договора кредитор при изменении ставки рефинансирования вправе в одностороннем порядке увеличивать процентную ставку по договору либо обязан ее уменьшить, то кредитный договор должен содержать порядок определения ставки и пределы ее изменения (Определение ВАС РФ от 24 ноября 2010 г. N ВАС-15748/10 по делу N А53-27857/09).

6. Исключите недействительные условия из договора. Условие кредитного договора о взыскании комиссии за обслуживание кредита недействительно (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12 октября 2010 г. по делу N А27-20429/2009). Возложение на потребителя обязанности по оплате услуг по открытию и ведению ссудного счета в связи с предоставлением кредита является нарушением Закона РФ "О защите прав потребителей" (Постановление Президиума ВАС РФ от 2 марта 2010 г. N 7171/09 по делу N А40-10023/08-146-139). Вместе с тем условие кредитного договора с физическими лицами об обязательном открытии банковского счета не ущемляет прав потребителей, если оно не влечет дополнительных расходов для заемщика (Постановление ФАС Московского округа от 30 июня 2010 г. N КА-А40/6250-10 по делу N А40-158683/09-21-1169).

<< | >>
Источник: Шестакова Е.В.. НАЛОГОВАЯ ОПТИМИЗАЦИЯ. 2012

Еще по теме Кредитный договор:

  1. Кредиты Банка России, обеспеченные залогом векселей, прав требований по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций
  2. ДОГОВОР КРЕДИТНЫЙ
  3. ДОГОВОР КРЕДИТНЫЙ
  4. 17.10. Кредитный договор
  5. Кредитный договор
  6. Заключение кредитных договоров
  7. 8.9. СОДЕРЖАНИЕ КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА
  8. 45. Кредитный договор
  9. 6.6. Кредитный договор банка с заемщиками
  10. Современный кредитный договор
  11. Обязанности банка по кредитному договору
  12. Материальная выгода в виде экономии на процентах, полученная по кредитному договору
  13. Документы, представляемые заемщиком в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору
  14. Кредитные истории и кредитные бюро
  15. § 4. Ответственность кредитных организаций за нарушение банковского законодательства. Порядок отзыва лицензий у кредитных организаций и их ликвидация
  16. Статья 64.1. Ипотека земельного участка, приобретенного с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа
  17. 4.5. О качестве кредитной деятельности банкаКритерии качества кредитной работы
  18. Договор найма жилого помещения в государственном и муниципальном жилищных фондах социального использования (договор социального найма). Условия и предпосылки заключения договора