Договор займа

По договору займа заимодавец передает в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется выплатить заимодавцу сумму займа или равное количество полученных им вещей того же рода и качества.

Пример простой схемы и ее налогообложения.

┌────────────────────┐ ┌──────────────────────┐

│Заимодавец ├────────────────────────────>│Заемщик │

└────────────────────┘ └──────────────────────┘

Обратите внимание, что уже заключенный договор займа не может быть признан мнимым, так как по своей сути является реальной сделкой, то есть заключенный договор займа порождает гражданско-правовые и налоговые последствия. Данный вывод, например, содержится в Постановлении ФАС Московского округа от 12 апреля 2010 г. N КГ-А40/1661-10 по делу N А40-49639/09-159-453.

Ряд договоров может быть переквалифицирован в договор займа с возникновением тех же налоговых последствий, в частности возникает основной долг и необходимость начислять проценты. К таким договорам можно отнести следующие.

Вид договора Судебное решение
Поставка товара с обязательством возвратить такое же количество товара Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23 апреля 2008 г. по делу N А05-11506/2006
Договор поставки, предусматривающий обязательство по перечислению денежных средств покупателем и их возврат поставщику в определенный срок с условием об оплате за пользование денежными средствами Определение ВАС РФ от 6 мая 2010 г. N ВАС-5268/10 по делу N А32-14326/2009-32/221
Договор о передаче членом кредитного потребительского кооператива своих личных сбережений Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 октября 2009 г. по делу N А44-1740/2009
Если хранитель с согласия поклажедателя использовал для собственных нужд переданные на хранение родовые вещи Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 5 октября 2010 г. по делу N А32-8606/2006-21/136

Риск доначисления налога возникает, если используется беспроцентный заем.

В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме. На практике при получении беспроцентных займов юридическими лицами налоговая инспекция в ряде случаев пыталась доначислить налог на прибыль организаций. Основанием для начисления налога на прибыль при выдаче беспроцентных займов налоговики называют отождествление экономии на процентах с доходом в виде материальной выгоды.

В целом схема налогообложения данного договора выглядит следующим образом.

Налоги Заимодавец Заемщик Риски договора
НДС Операции по предоставлению займа в денежной форме НДС не облагаются (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) Получение займа не влечет для заемщика каких-либо последствий по НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) - не включайте в договор НДС
Налог на прибыль Денежные средства, передаваемые по договору займа, к расходам заимодавца не относятся (п. 12 ст. 270 НК РФ). Проценты по договору займа учитываются у заимодавца в составе внереализационных доходов (п. 6 ст. 250 НК РФ) Средства, полученные по договору займа, не относятся к доходам заемщика (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Расходы в виде процентов по договору займа учитываются у заемщика в составе внереализационных расходов (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ) - заем должен быть потрачен на уставные цели компании; - не предоставляйте беспроцентные займы

Рискованные налоговые схемы

Схема перевода прибыли на Кипр с помощью цессии .

--------------------------------

Беспалов М.В., Филина Ф.Н. Схемы минимизации налогообложения / Под ред. Д.В. Соловьевой. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2010. 368 с.

┌────────────────────┐ Выдача займа 1 млрд руб. ┌──────────────────┐

│ Российская ├────────────────────────────────>│ Российская │

│ компания - │ │компания - заемщик│

│ заимодавец, ├────────────┐ │ │

│ отразившая убыток ├─────────┐ │ │ │

└┬─────────┬─────────┘ │ │ └──────┬───────────┘

/│\ /│\ Заем на сумму │ │ Уступка долга по договору │

│ │ 600 млн руб.

\│/\│/ цессии за 600 млн руб. │ Погашение

│ │ ┌─┴──┴────────────┐ │ займа за

│ └─────────────────┤ │ │ 1 млрд руб.

│Оплата цессии за счет займа│Кипрская компания││Работник │

└────────────────────┘ └──────────────────────┘

Организация (заемщик) заключает с работником (заимодавец) договор займа с условием о ежемесячной выплате процентов по договору. Денежные средства поступают на счет организации. Организация регулярно выплачивает работнику проценты по договору займа, которые не облагаются страховыми взносами .

--------------------------------

Статья: Анализ подходов к рассмотрению судами споров, связанных с вопросами получения налогоплательщиками необоснованной налоговой выгоды. Обстоятельства, которые могут свидетельствовать о необоснованном получении налоговой выгоды ("Бухгалтер и закон", 2009, N 9).

Цель - уменьшение страховых взносов, уменьшение налогооблагаемой базы по прибыли.

Возможно выделить, исходя из судебной практики, следующие рекомендации, которые позволят избежать налоговых рисков.

Рекомендации Судебная практика
Договор займа должен четко определять, какая сумма денежных средств и какое количество вещей передается заемщику Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 августа 2010 г. по делу N А10-3789/2009
В договор можно включить условие о переводе заемных средств на счет третьего лица Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19 июня 2008 г. по делу N А29-5276/2007
Обращайте внимание на оформление первичных документов. В целом первичные документы в совокупности с другими доказательствами могут свидетельствовать о наличии между сторонами правоотношений по договору займа Постановление ФАС Московского округа от 5 мая 2010 г. N КА-А40/3335-10 по делу N А40-36339/09-128-151
Обращайте внимание на подписи. Так, например, квитанция к приходно- кассовому ордеру, подписанная неустановленным лицом, не подтверждает факта передачи денежных средств по договору займа Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 марта 2010 г. N Ф03-1596/2010 по делу N А73-1896н/2009, А73-3933/2009

Рекомендации по договору займа

1. Предметом договора займа обычно выступают вещи или наличные денежные средства. Не могут служить в качестве предмета договора займа безналичные денежные средства, заем которых регулируется договором кредитования, а также вещи, находящиеся в обороте.

2. Заключайте договор займа в письменной форме. Оформление договора займа предусмотрено как в письменной, так и устной форме. Письменная форма оформления договора займа необходима в случае, когда юридическое лицо предоставляет заем либо когда сумма займа составляет не менее десяти минимальных размеров заработной платы. При этом возможно использование простой письменной формы договора займа - расписки.

3. Установите в договоре условия по возврату займа. Возврат долга по договору займа предусмотрен согласно положениям договора займа. Если эти сроки в договоре займа не предусмотрены, то долг должен быть возвращен в течение тридцати дней с момента предъявления такого требования заимодавцем. При возврате займа оформлять договор на возврат займа не нужно.

4. Установите процент по займу. Если в договоре будет отсутствовать ссылка на вид займа - беспроцентный или процентный, то заем автоматически будет считаться процентным. Следовательно, заимодавцу придется начислить заемщику проценты по ставке рефинансирования (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

5. Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (п. 3 ст. 810 ГК РФ). Поэтому при возврате денег необходимо составить документ, что заимодавец претензий не имеет, или сохранить выписку по счету.

<< | >>
Источник: Шестакова Е.В.. НАЛОГОВАЯ ОПТИМИЗАЦИЯ. 2012

Еще по теме Договор займа:

  1. 73. ДОГОВОР ЗАЙМА
  2. 46. ДОГОВОР ЗАЙМА
  3. 17.9. Договор займа
  4. ДОГОВОР ЗАЙМА
  5. ДОГОВОР ЗАЙМА
  6. 12.3.1 Договор займа
  7. § 1. ДОГОВОР ЗАЙМА (MUTUUM)
  8. Материальная выгода в виде экономии на процентах, полученная по договору займа
  9. 2.2. Амортизация займа
  10. Стоимость займа.
  11. Облигации государственного сберегательного займа
  12. Облигации федерального займа
  13. Международное краткосрочное внутрифирменное финансирование с использованием параллельного займа
  14. Международное краткосрочное внутрифирменное финансирование с использованием компенсационного займа
  15. Погашение займа одним платежом в конце 3.2.
  16. Облигации внешнего государственного валютного займа
  17. Похвальный отзыв о некоторых других техниках краткосрочного займа