Договор комиссии

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Пример простой схемы и ее налогообложения.

┌────────────────────┐ ┌──────────────────────┐

│Комиссионер ├────────────────────────────>│Комитент │

└────────────────────┘ └──────────────────────┘

Налоги Комиссионер Комитент
НДС При реализации товара, принадлежащего комитенту, комиссионер не уплачивает НДС, так как плательщиком налога по этой операции является комитент (пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 156 НК РФ). Имущество, приобретенное за счет комитента, является собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Поэтому права на вычет НДС, уплаченного при приобретении товара, у комиссионера нет. Сумма вознаграждения, полученного комиссионером за свои услуги, облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 156 НК РФ) Вещи, которые комитент передает комиссионеру, остаются в собственности комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Поэтому при передаче комитентом товара комиссионеру реализации не происходит и, значит, отсутствует объект налогообложения по НДС (п. 1 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Собственником товара, который продает комиссионер, является комитент (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Поэтому НДС по операции, связанной с реализацией товара, должен уплачивать именно комитент (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ)
Налог на прибыль Стоимость полученных от комитента товаров не увеличивает базу по налогу на прибыль у комиссионера (пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ). Сумма вознаграждения является для комиссионера выручкой от реализации (п. 1 ст. 249 НК РФ) Если комитент применяет метод начисления, то моментом получения дохода признается дата реализации, указанная в извещении или в отчете комиссионера (п. 3 ст. 271 НК РФ)

Комиссионное вознаграждение не включается в налоговую базу, только если в рамках исполнения комиссионного поручения посредник осуществляет операции. При осуществлении посредником иных операций, освобождаемых от НДС, комиссионное вознаграждение включается в налоговую базу в общем порядке. При этом на сумму комиссионного вознаграждения выписывается счет-фактура с учетом НДС.

Данная схема сама по себе является рискованной.

Вид риска Судебная практика
Признание комитента "формальным" собственником В Постановлении ФАС Московского округа от 25 января 2006 г. по делу N КА-А40/13949-05 в результате анализа договорной посреднической схемы, использованной банком, суд пришел к выводу, что фактическим собственником дохода являлся не принципал, а агент. В Постановлении ФАС Московского округа от 17 апреля 2008 г. N КА-А40/06-08-П по делу N А40-80/05-139-1 анализировались нюансы реализации банком-комиссионером драгоценных металлов с участием специально созданных комитентов: по мнению налогового органа, единственная цель таких операций - сокрытие реальной деятельности по реализации драгоценных металлов
Переквалификация посреднических договоров В Постановлении ФАС Уральского округа от 15 июля 2004 г. N Ф09-2756/04-АК также был рассмотрен спор налогоплательщика с налоговым органом, который пытался переквалифицировать договор комиссии в договор поставки с точки зрения применения к нему иных налоговых последствий, но на этот раз у комитента. Тема переквалификации посреднических договоров звучала также в Постановлениях ФАС Уральского округа от 21 июля 2005 г. N Ф09-3056/05-С7, ФАС Дальневосточного округа от 18 апреля 2005 г.
N Ф03-А37/05-2/621, ФАС Западно-Сибирского округа от 19 января 2006 г. N Ф04-9745/2005(18856-А46-19), от 18 октября 2007 г. N Ф04-7460/2007(39394-А46-14), ФАС Северо-Западного округа от 21 декабря 2006 г. по делу N А42-15005/04-28

Кроме того, может использоваться схема, при которой фирма-"упрощенец" вместо договора купли-продажи заключает с покупателем договор комиссии, где она будет посредником, а контрагент - заказчиком. "Упрощенец" под свою ответственность, но на деньги покупателя будет приобретать для него товар. За эту услугу он получит комиссионное вознаграждение. Его размер нужно установить равным сумме ожидаемой прибыли от сделки. В результате со всех денег, которые перечислит "упрощенцу" покупатель, его доходом (выручкой) будет считаться только сумма комиссионных (пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ). Данные схемы используют для уменьшения налога на прибыль и НДС.

Рекомендации по договору комиссии

1. Комиссионер становится обязанным по сделкам, заключенным с третьими лицами, однако он не несет ответственности за неисполнение сделок, вызванное действием или бездействием третьих лиц, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). Если договором комиссии предусмотрено, что комиссионер оказывает какие-то дополнительные услуги собственными силами, то такой договор нужно понимать как смешанный договор. Поэтому четко определите предмет договора.

2. Договор комиссии направлен исключительно на совершение сделок (заключение договоров) с третьими лицами, т.е. он не предполагает оказание комиссионером каких-либо других возмездных услуг комитенту. Услуги, оказанные по такому договору, не подлежат возмещению комитентом, а оплачиваются им отдельно исходя из условий договора. Поэтому внимательно отнеситесь к условиям оплаты по договору.

3. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ). Однако во избежание рисков и потерь следует включить данные условия в договор.

4. Согласно ст. 997 ГК РФ комиссионер вправе, в соответствии со ст. 410 ГК РФ, удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (прекращение обязательств зачетом). Поэтому четко определите размер комиссии.

5. Неустранимым риском является то, что ст. 211 ГК РФ определено, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Случайность означает, что ответственность за гибель и повреждение имущества нельзя возложить на третье лицо, виновное в гибели или повреждении имущества. По договору комиссии комиссионер не приобретает право собственности на находящееся у него имущество, но отвечает за его сохранность. Когда в договоре конкретно указана дата (момент) перехода права владения, пользования и распоряжения продукцией и риска ее случайной гибели или повреждения, вопрос об ответственности не возникает.

6. Если ваша фирма сама является посредником, то имеет смысл детально прописать случаи, когда ваши обязательства по делькредере прекращаются или не подлежат исполнению. Они могут быть, к примеру, аналогичными основаниям, предусмотренным для поручителей (ст. 367 ГК РФ). Но могут быть и специфическими, как то: действия комитента, ухудшающие положение комиссионера, в том числе его ценовая политика, досрочное расторжение договора комиссии, уклонение от выплаты вознаграждения за делькредере и т.д.

7. Предусмотрите в договоре дальнейшую судьбу непроданного товара. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

- возврат нереализованного товара комитенту;

- передача товара для реализации другому комиссионеру;

- продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

- распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

<< | >>
Источник: Шестакова Е.В.. НАЛОГОВАЯ ОПТИМИЗАЦИЯ. 2012

Еще по теме Договор комиссии:

  1. Члены избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса, уполномоченные избирательными комиссиями, комиссиями референдума
  2. 5.15. Договор комиссии
  3. Договор комиссии
  4. § 8. Российская трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых отношений. Региональные, отраслевые и территориальные комиссии по заключению соглашений как субъекты трудового права
  5. § 8. Российская трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых отношений. Региональные, отраслевые и территориальные комиссии по заключению соглашений как субъекты трудового права
  6. 3.1. Комиссия
  7. Комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав
  8. Рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией.
  9. 8.2 Бюджетные комиссии и их роль в управлении межбюджетными отношениями
  10. § 12. Комитеты и комиссии палат Федерального Собрания
  11. § 3. Рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией
  12. § 3. Рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией
  13. § 4. Сроки обращения в комиссию по трудовым спорам
  14. § 4. Сроки обращения в комиссию по трудовым спорам
  15. 10.7. Европейская экономическая комиссия ООН
  16. Метод комиссий
  17. § 7. Российская трехсторонняя комиссия по регулированию социально-трудовых отношений: порядок формирования и основные направления деятельности