§ 4. Правовое положение предпринимателей за рубежом

Общая характеристика правового положения предпринимате­лей за рубежом. Зарубежное законодательство в отличие от рос­сийского нередко содержит определения понятия коммерсанта. Например, ФТК 1999 г. понимает под коммерсантами физиче­ских и юридических лиц (полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, АО), совершающих торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности.
По ГТУ коммерсантом явля­ется лицо, которое занимается торговым промыслом: физиче­ские и юридические лица (торговые товарищества, АО, ООО, производственные кооперативы). В соответствии с ЕТК США коммерсант — это физическое или юридическое лицо (корпора­ция), совершающее операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведущее себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опы­том в отношении операций или товаров, являющихся предме-

1 См.: Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О бла­готворительной деятельности и благотворительных организациях» //

СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3340.

2

См., например: Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово- промышленных палатах в Российской Федерации» // Ведомости РФ. 1993. № 33. Ст. 1309.

162 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

том сделки, а также лицо, которое может рассматриваться как обладающее такими знаниями или опытом вследствие того, что оно использует услуги посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом .

Зарубежное законодательство, как правило, не содержит оп­ределения понятия предпринимательской деятельности, но от­мечает отдельные признаки такого понятия в связи с характе­ристикой понятия коммерсанта. В частности, по ГТУ торговый промысел (аналог предпринимательской деятельности) — это самостоятельная деятельность, направленная на получение

прибыли, поскольку она не является научной, не относится к

2

искусству и свободным профессиям . По французскому законо­дательству предпринимательская деятельность характеризуется торговым характером совершаемых сделок (операций) и тем. что такая деятельность осуществляется профессионально и яв­ляется для лица основным источником дохода. На профессио­нальный характер предпринимательской деятельности указыва­ет и ЕТК США, подчеркивая, что деятельность коммерсанта осуществляется на основе определенных знаний и опыта.

Коммерсант подлежит регистрации в торговом реестре. Экс­плуатируя свое предприятие, он ведет деятельность от своего имени и за свой счет, несет повышенную ответственность за нарушение обязательств, как правило, независимо от вины. Признание за лицом статуса коммерсанта влечет определенные юридические последствия.

Сделки, заключенные коммерсантом, презюмируются в ка­честве торговых сделок и подчиняются специальному режиму

3

правового регулирования . Например, по ГТУ сделки, совер­шаемые коммерсантами, в случае сомнения считаются относя­щимися к ведению его торгового промысла. По ФТК любая сделка коммерсанта, связанная с его деятельностью, предпола­гается торговой и к ней применяются нормы торгового законо­дательства.

Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве ком­мерсанта, но осуществляющее предпринимательскую деятель-

1 См.: Единообразный торговый Кодекс США. М., 1996. С. 58.

См.: Жалинский А., Рёрихт А. Введение в немецкое право. С. 66. 466-467.

3

См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е. А. Васильева. С. 106.

ность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при осуществлении такой деятельности сделок на то, что оно не яв­ляется коммерсантом. По ФТК лицо, не подавшее заявление о регистрации в течение 15 дней с момента начала коммерческой деятельности, не может пользоваться правами и преимущества­ми статуса коммерсанта по отношению к третьим лицам; это лицо не может ссылаться на отсутствие записи о нем в реестре,

для того чтобы освободиться от ответственности и обяза-

1

тельств, связанным с этим статусом .

Коммерсанты выступают в торговом обороте под своим фирменным наименованием (фирмой). Например, в ГТУ под фирмой коммерсанта понимается имя, под которым он осуще­ствляет свои сделки в торговле и ставит свою подпись.

При регистрации все коммерсанты должны заявлять о своем месте нахождения (место нахождения торгового предприятия, место нахождения органов юридического лица). Согласно анг­лийскому Закону о компаниях 1985 г. в меморандуме компании должны содержаться данные о месте нахождения компании.

Для обеспечения интересов других лиц, взаимодействующих с коммерсантами, на последних возложены дополнительные обязанности, подчиняющие их деятельность более строгому ре­жиму, например обязанность опубликования определенной ин­формации.

Перечень субъектов торгового права с указанием наимено­вания, местонахождения, предмета деятельности, органов управления и иной информацией, которая требуется по закону, содержится в торговых реестрах (регистрах). В реестр вносятся и иные юридические факты, например, сообщения о процедуре банкротства, о процедуре прекращения и реорганизации юри­дического лица, об увеличении или уменьшении уставного ка­питала и др. в зависимости от вида и организационно-правовой формы предпринимателя. Ведение торговых реестров возлага­ется на суды (Германия, Франция) или административные ор­ганы.

Обязанностью коммерсантов является ведение учета и пред­ставление финансовой отчетности, а также иной информации о состоянии своих дел для внешних и внутренних пользователей такой информации. Предписания по ведению бухгалтерского 164 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

баланса и бухгалтерского учета в странах континентальной пра­вовой системы одинаковы для всех коммерсантов, включая ин­дивидуальных предпринимателей, и установлены в торговых ко­дексах. В частности, ФТК выделяет следующие виды торговых книг: журнальные книги, заполняемые ежемесячно; инвентари­зационные книги; деловая документация (счета, письма, теле­граммы и др.), подлежащие хранению в течение 10 лет. Такие же правила содержатся и в немецком законодательстве.

Регистрация коммерсанта представляет собой деятельность тех или иных государственных органов, связанную с осущест­влением контроля над созданием, реорганизацией иликвидаци- ей компаний с целью обеспечения соблюдения законодательст­ва при осуществлении этого процесса. При этом национальные системы регистрации компаний значительно отличаются друг от друга. Различают континентальную и англо-американскую модели регистрации компаний.

Континентальная система регистрации компаний характе­ризуется предварительной проверкой законности их создания. В соответствии с ГТУ торговый реестр ведется гражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в реестре определяются правительством земель или министерст­вами юстиции. По французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет, — на граж­данские суды первой инстанции. Торговые реестры являются открытыми.

В странах общего права применяется упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания ком­паний не осуществляется, а лишь подтверждается уполномо­ченным на то органом. Регистрация компаний в странах обще­го права производится в административном порядке .

Правоспособность коммерческих организаций по законода­тельству зарубежных стран определяется по-разному. Законода-

тельства большинства стран континентальной правовой систе­мы устанавливают специальную правоспособность коммерче­ских организаций. Например, Акционерный закон Германии устанавливает, что устав АО должен определять предмет дея­тельности, ФТК предусматривает, что предмет деятельности то­варищества определяется уставом товарищества.

В странах общего права, как правило, закреплен принцип обшей правоспособности корпораций. Например, в Пример­ном законе США о предпринимательских корпорациях корпо­рации наделяются правом участия в любом виде предпринима­тельской деятельности, не противоречащей закону. Исключе­ния касаются банковской, страховой и некоторых иных видов деятельности, являющихся профессиональными и требующими соответствующей квалификации и лицензии.

Виды предпринимателей. В законодательствах континенталь­ной правовой семьи содержатся легальные определения индиви­дуального предпринимателя (коммерсанта).

По ГТУ выделяются несколько видов коммерсантов:

1) коммерсант в силу закона, который подлежит регистра­ции в торговом реестре;

2) коммерсант по необходимости, чье предприятие «по виду и объему требует делового обзаведения, налаженного коммер­ческим образом», и чья фирма подлежит регистрации в торго­вом реестре;

3) коммерсант по желанию, ведущий промысел в небольшом объеме (в частности, коммерсанты, осуществляющие деятель­ность в сфере сельского и лесного хозяйства), и чье предпри­ятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, нала­женного коммерческим образом».

Они вправе (не обязаны) зарегистрироваться в торговом реестре. Аналогичные требования установлены во французском законодательстве.

В странах общего права к индивидуальным предпринимате­лям не предъявляется каких-либо формальных требований, включая требование о государственной регистрации. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

Торговое товарищество (партнерство) является исторически первой формой осуществления предпринимательства, представ­ляющей собой объединение лиц. Правовое положение торго­вых товариществ (партнерств) определяется торговыми кодек- 166 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

сами (например, в Германии, Франции) либо специальными законами (например, в США, Англии, Финляндии). Торговое товарищество характеризуется в основном теми же чертами, что и хозяйственное товарищество по российскому праву.

В континентальном праве выделяется два вида торговых то­вариществ: полное товарищество и коммандитное товарищест­во. Полное товарищество (по ГТУ — die offene Handels­gesellschaft — OHG; по ФТК — societe en nom collectif) — это объединение на основе учредительного договора лиц для веде­ния совместной деятельности под единой фирмой. При этом в одних странах полное товарищество признается юридическим лицом (например, во Франции, Италии), в других не признает­ся (например, в Германии, Швейцарии).

В Англии и США деятельность полных товариществ (general partnership) регулируется английским Законом о партнерстве 1890 г. и американским Едино образным законом о партнерстве 1914 г. в редакции 1992 г. Здесь полные товарищества (партнер­ства) не признаются юридическими лицами.

Коммандитное товарищество (по ГТУ — Kommanditgesell­schaft — KG; по ФТК — des societes a responsabilite limitee) также представляет собой объединение лиц, созданное на основе до­говора между ними для совместной предпринимательской дея­тельности. Коммандитные товарищества являются юридически­ми лицами. Их участниками являются лица, которые отвечают всем своим имуществом по обязательствам товарищества, и ли­ца, которые несут риск убытков в пределах внесенного вклада (коммандитисты). Коммандитисты не имеют права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителей това­рищества, не имеют права на ведение дел товарищества.

В Англии и США аналогом коммандитного товарищества является партнерство с ограниченной ответственностью (limited partnership), статус которого определен Единообразным зако­ном США о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. и Законом Англии о партнерстве с ограниченной ответ­ственностью 1907 г.

ООО (в Германии — Gesellschaft mit beschrankter haftung — GmBH; во Франции — des societes a responsabilite limitee) — это общество (товарищество) торгового права с разделенным на до­ли (паи) уставным капиталом. Участники ООО не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков, связанных с дея­тельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкла-

167

дов.

Правовое положение ООО определяется в Германии Зако­ном об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., во франции — Законом о торговых компаниях 1966 г.

В соответствии с законодательством большинства государств максимальное число участников ООО — 50. При превышении указанного числа участников ООО должно быть преобразовано в АО либо ликвидировано. ООО может быть создано одним уч­редителем и может состоять из одного участника. Некоторые государства (Франция, Бельгия) запрещают ООО одного лица быть в свою очередь единственным участником другого ООО.

Уставный капитал ООО поделен на доли участия (паи). Ми­нимальный размер уставного капитала определяется законами. Как правило, вклады участников могут быть разной стоимости, однако законы устанавливаю т минимальные размеры таких вкладов. Каждый участник должен внести вклад в уставный ка­питал ООО в сроки, в порядке и в размере, определенных зако­ном и учредительными документами (уставом) ООО. Каждый участник, внесший вклад в уставный капитал, имеет в капитале ООО пай (или «долю участия»). Распределение долей участия (паев) определяется в уставе ООО.

Зарубежное законодательство устанавливает, как правило, двухуровневую структуру управления ООО: общее собрание участников и управляющий. Некоторыми законами предусмат­ривается создание наблюдательного совета. Например, фран­цузский закон требует создания такого совета, если участников ООО более 20. Контроль финансово-хозяйственной деятельно­сти ООО осуществляют ревизоры, назначаемые общим собра­нием участников.

В странах англосаксонского права ООО в значительной сте­пени соответствуют частные компании с ограниченной ответст­венностью в Великобритании и закрытые корпорации в США .

АО (в Германии — Aktiengesellshaft — AG; во Франции — societe anonyme) — это торговое общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверя­ющих обязательные права участников АО по отношению к АО. АО являются объединениями капитала.

Европейское акционерное законодательство отличается от американского и находится под сильным влиянием директив

ЕС, направленных на создание унифицированных норм акци­онерного законодательства государств — участников ЕС. В то же время ряд государств имеет специальные акционерные зако­ны, например, Закон Германии об акционерных обществах 1965 г., Закон Испании об акционерных обществах 1989 г. В некоторых странах правовое положение АО определяется об­щими актами, например, Законом Франции о торговых компа­ниях 1966 г. (инкорпорирован в ФТК 1999 г.), Законом Бельгии о торговых компаниях, Гражданским кодексом Италии 1942 г., Гражданским кодексом Нидерландов.

В соответствии с положениями зарубежного акционерного законодательства учредителями АО могут быть любые физиче­ские и юридические лица. Минимальное число учредителей оп­ределено законодательством, например, в Германии их должно быть не менее пяти, во Франции не менее семи. Максималь­ный предел численности акционеров европейское законода­тельство не устанавливает. Зарубежное законодательство допус­кает АО, созданное одним лицом и с участием одного лица.

Европейскому законодательству неизвестно деление АО на открытые и закрытые. В то же время, например, французское законодательство выделяет обычные АО (не пользующиеся об­щественными сбережениями, т. е. не обращающиеся к публич­ной подписке) и АО, пользующиеся общественными сбереже­ниями (обращающиеся к публичной подписке). Последние подчиняются особым правилам создания и деятельности.

Учредительным документом АО по законодательству евро­пейских государств является устав, который должен содержать определенные сведения, указанные в законах об АО. По обще­му правилу устав подлежит нотариальному удостоверению. АО подлежит регистрации в торговом реестре.

Акционерное законодательство большинства европейских государств в отличие от стран общего права характеризуется наличием норм о минимальном уставном капитале, его оплате, увеличении и уменьшении, которыми обеспечиваются интере­сы кредиторов АО. Минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Акции, на кото­рые разделен уставный капитал АО, должны быть выражены по номинальной сумме, например в Германии минимальная но­минальная сумма составляет четыре евро.

Европейское законодательство допускает большое разнооб­разие видов ценных бумаг, выпускаемых АО: обыкновенных

акций (именных, на предъявителя), привилегированных акций (с правом голоса, без права голоса, учредительских, гарантиро­ванных), облигаций (именных, на предъявителя, конвертиру­емых в акции) и др. Особым видом именной акции, известной европейскому законодательству, является винкулированная именная акция (Германия), для передачи которой необходимо азрешение одного из органов управления АО. Такие акции су- ествуют главным образом в страховых обществах, семейных бществах, для того чтобы воспрепятствовать отчуждению ак- ий третьим лицам.

В части управления в АО различают германскую и француз- кую модели. В соответствии с германской моделью система рганов управления в АО включает:

1) правление, являющееся исполнительным органом;

2) наблюдательный совет, выступающий как орган контроля представляющий интересы акционеров в периоды между со-

раниями;

3) общее собрание акционеров, являющееся высшим орга- ом управления в АО.

В соответствии с французской моделью управления АО об- ество вправе выбрать один из двух вариантов управления, становленных законом: либо двухуровневую систему управле­ния — административный совет во главе с президентом и об- ее собрание; либо трехуровневую — директорат, наблюда- льный совет и собрание акционеров.

Разновидностью АО являются коммандитные товарищества 'а акциях, которые предусмотрены законами некоторых госу­дарств (Германии, Франции, Италии). В частности, по Закону Германии об акционерных обществах коммандитное товарище­ство на акциях является торговым товариществом с самостоя­тельной правосубъектностью, в котором минимум один участ­ник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества, а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандит­ные акционеры). Законом установлено минимальное количест-

коммандитных акционеров — не менее пяти лиц.

169

В Англии аналогом АО являются компании. При этом на раво компаний Англии оказывает влияние европейское право (директивы ЕС). Под АО в Англии (joint stock company; public limited company — PLC) понимается компания, участники ко­торой вносят денежные средства для финансирования деятель-

ности компании в обмен на акции (паи) компании. Правовое положение компаний определено рядом актов: Законом о ком­паниях 1985 г., Законом о компаниях 1989 г., Законом о наиме­новании компаний в сфере бизнеса 1985 г., Законом о финан­совой деятельности 1986 г. и др.

Учредительными документами компании являются мемо­рандум и внутренний регламент. Меморандум — это документ, который регламентирует внешние отношения компании, он имеет силу приоритетного документа по отношению к регла­менту. В меморандуме должны содержаться данные о наимено­вании компании, ее местонахождении, размере акционерного капитала, номинальной стоимости акций и некоторые другие. Внутренний регламент определяет внутренние отношения в компании, права и обязанности учредителей по отношению к компании и их взаимоотношения между собой. Внутренний регламент подписывается теми же лицами, что и меморандум.

По английскому акционерному праву компания вправе вы­пускать только именные акции с номинальной стоимостью, оп­ределенной в учредительных документах компании. Выпуск ак­ций на предъявителя не предусмотрен. Могут выпускаться как обыкновенные акции, так и различные виды привилегирован­ных акций: кумулятивные или некумулятивные, с дополнитель­ным дивидендом и др.

Для компаний по праву Англии характерна двухуровневая система управления: директор и секретарь компании и общее собрание акционеров. Общее собрание акционеров не рассмат­ривается в качестве высшего органа управления компанией. Оно решает наиболее важные вопросы: связанные с реоргани­зацией и ликвидацией компании; утверждением и изменением учредительных документов компании; избранием директоров и аудитора компании; выплатой дивидендов по предложению ди­ректоров компании; заключением крупных сделок по приобре­тению акций и другого имущества; получением директорами займов свыше определенной суммы; заключением директорами сделок с третьими лицами по суммам, превышающим опреде­ленные пределы.

В США аналогом АО являются предпринимательские кор­порации (business corporations), правовое положение которых определяется законодательствами штатов и лежащим в их осно­ве Примерным законом о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act), который разработан Амери-

канской ассоциацией адвокатов в 1969 г. Корпорации могут быть открытыми (publicly corporation) и закрытыми (close corporation).

Корпорацию может учредить любое юридическое или физи­ческое лицо как иностранное, так и отечественное. В качестве учредителя может выступать и одно лицо. Учредительными до­кументами корпорации являются устав и регламент. Устав подт лежит регистрации у Секретаря штата, в котором предполагается деятельность корпорации. Регламент, который сочетает черты учредительного договора, используемого в странах континен­тальной Европы, и внутреннего регламента, являющегося учре­дительным документом компаний в Англии, регистрации не подлежит.

Для корпораций не установлен минимальный размер устав­ного капитала. Законы штатов выделяют следующие виды ка­питала корпораций: разрешенный к выпуску капитал; выпу­щенный капитал; оплаченный капитал. В соответствии с зако­нами штатов уставный капитал корпорации составляют суммы, равные общей номинальной стоимости выпущенных акций, плюс сумма установленного встречного удовлетворения за ак­ции, выпущенные без номинальной стоимости.

В отличие от Англии, где компании могут быть и акционер­ными, и паевыми, корпорации в США являются только акци­онерными. При этом номинальная стоимость акций не опреде­ляется, акции определяются как «единицы, на которые разбиты имущественные права в корпорации». Деления акций на обык­новенные и привилегированные также не устанавливается. Ес­ли устав корпорации предусматривает выпуск акций только од­ного вида, предполагается, что такие акции предоставляют тра­диционный набор прав акционер а: на получение дивидендов, на участие в управлении обществом; на получение ликвидаци­онной квоты. Если уставом корпорации предусмотрен выпуск акций разных категорий, то необходимо описать все предостав­ляемые такими акциями права. В США разрешено обращение только именных акций.

Структура управления корпорациями в США является двух- звенной: общее собрание акционеров и совет директоров. Со­вет директоров руководит всей деятельностью корпорации. На общем собрании акционеров принимаются решения об избра­нии директоров, реорганизации и ликвидации корпорации и Другие наиболее общие вопросы.

Производственный кооператив (в Германии Eingetragene Genossenschaft — EG) — это общество с неограниченным чис­лом членов, целью которого является содействие получению до­хода или ведению хозяйственной деятельности посредством со­вместного ведения предпринимательской деятельности (Закон Германии о производственных и хозяйственных кооперативах 18 89 г.). В ряде стран правовое положение производственных кооперативов определяется гражданскими кодексами (напри­мер, Гражданский кодекс Италии). Закон устанавливает мини­мальное число членов производственного кооператива — не ме­нее семи. Учредительным документом кооператива является ус­тав. Кооператив должен быть внесен в реестр кооперативов.

<< | >>
Источник: Попондопуло В. Ф.. Коммерческое (предпринимательское) право : учебник/ В. Ф. Попондопуло. — 3-е изд., перераб. идоп. — М.: Норма, — 800 с.. 2008

Еще по теме § 4. Правовое положение предпринимателей за рубежом:

  1. 2. Правовое положение предпринимателя.
  2. § 4. Правовое положение российских юридическихлиц за рубежом
  3. § 4. Гражданско-правовое положение российских гражданза рубежом
  4. § 6. Правовое положение собственности Российской Федерациии российских организаций за рубежом
  5. 4.6.Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ и российский юридических лиц за рубежом
  6. Особенности административно-правового статуса индивидуальных предпринимателей
  7. Особенности административно­правового статуса индивидуальных предпринимателей
  8. 8.3. Административно-правовой режим военного положения: понятие, содержание и правовые основы
  9. Глава 6. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА КАК УЧАСТНИКАГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
  10. 12.3. Правосубъектность, правовой статус, правовое положение
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -